Решение № 3262 от 7.03.2014 г. на ВАС по адм. д. № 16334/2013 г.

Решение № 3262 от 7.03.2014 г. на ВАС по адм. д. № 16334/2013 г., VI о., докладчик съдията Георги Георгиев Производството е по реда на глава дванадесета - чл. 208 - чл. 228 от Административно-процесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба от Център за спешна медицинска помощ - София/ЦСМП - София/, представляван от директор - Георги Иванов Гелев срещу решение № 6386 от от 22.10.2013 г. на Административен съд София град по адм. дело № 3506/2012 г. С него се отхвърля жалбата му срещу Експертно решение на НЕЛК специализиран състав по ортопедични болести № 0075/30.01.2012 г. и осъден да заплати разноски. Поддържат се доводи за неправилност на решението като от съдържанието на жалбата се извеждат като основания за отмяна по чл. 209, т. 3 - необоснованост и нарушение на материалния закон, поради което се иска отмяната му. Ответникът, Национална експертна лекарска комисия взема становище в писмен вид за неоснователност на жалбата. Ответникът, Александр Корсун чрез процесуален пълномощник взема становище за неоснователност на жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на жалбата. Върховният административен съд, шесто отделение намира касационната жалбата процесуално допустима като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и разгледана по същество за основателна по следните съображения: С постановеното решение е прието за безспорно от доказателствата по делото и не се спори между страните относно заболяването на Александр Корсун дало основание за неговото трудоустрояване. Установено е че с писмо вх. № 3137/03.11.2011 г. до директора на ЦСМП София д-р Корсун е е поискал да бъде трудоустроен, като комисията по трудоустрояване да определи длъжността "лекар - завеждащ смяна в РКЦ" като подходяща за трудоустрояване за лекари с намалена работоспособност, заемащи длъжността "лекар". Комисията е взела решение за трудоустрояване на д-р Корсун на място "медицински специалист - РКЦ" по действащото към онзи момент щатно разписание. По повод тези решения на комисията за трудоустрояване представляващия ЦСМП е поискал от ТЕЛК общи заболявания при "4 -та МБАЛ София" ЕАД втори състав издаване на експертно решение относно обстоятелствата може ли до-р. Корсун да работи като лекар в СМП и подходящо ли е мястото което му се предлага. Отговорът от ТЕЛК е решение № 2607 от 06.12.2011 г. в което определя, че от приложената длъжностна характеристика е видно, че условията на труд са подходящи с оглед заболяванията на опорно двигателния апарат. Съдът е приел като доказателство и решение на ТЕЛК № 1254/08.06.2009 г. с което се определя, че длъжността "лекар - завеждащ работна смяна" е подходяща за заемане от д-р Корсун съобразно констатираните му заболявания изискващи трудоустрояване. От приети по делото заключения на две съдебни експертизи е установено, че работодателят не е разполагал с подходящи работни места за трудоустрояване на д-р Корсун като е могъл да приспособи работно място "медицинска сестра в РКЦ" като модифицира длъжността за да отговаря на образователния ценз със съответни изисквания. Също от заключенията е установено, че от определените за трудоустрояване места в ЦСМП не е имало подходящо за д-р Корсун, а двете длъжности единствено подходящи - лекар и лекар началник отделение /завеждащ работна смяна/ от гледна точка на неговата квалификация са били подходящи, но и при двете места са налични противопоказания за труд, които следва да се избегнат. При установеното от фактическа страна съдът е приел, че разпореждането на НЕЛК длъжността лекар - завеждащ смяна РКЦ или лекар - ординатор да бъде приспособена към здравословното състояние на д-р. Корсун като бъдат ограничени изискванията към длъжността така, че да бъде подходяща за трудоустроени лекари е законосъобразно. Прието е, че образователно квалификационната степен "магистър по медицина" притежавана от д-р Корсун не съответства на длъжността "здравни грижи" поради което и предложената за заемане длъжност "медицинска сестра" е неподходяща за заемане от лекар, тъй като подходящо работно място е това което съответства както на здравословното състояние на трудоустроения, така и на неговото образование и квалификация. Съдът е изложил мотиви че действа и предходното решение на ТЕЛК от 08.06.2009 г. процентът на работоспособността в което е в близки граници със степента определена в последващото решене и ТЕЛК е следвало да съобрази констатациите в това предходно решение. При изложеното и при отсъствие на нарушения при издаване на решението на НЕЛК жалбата срещу него като неоснователна е отхвърлена. Решението е неправилно като постановено в нарушение на материалния закон и при необоснованост и като такова следва да бъде отменено. Видно от решението на НЕЛК - л. 11- 12 от делото, с него се отменя решение на ТЕЛК и се дава ново, че лицето следва да бъде трудоустроено като лекар ординатор без описаните противопоказани условия на труд. Също така е даден отговор че лицето не може да работи като лекар в ЦСМП, както и че длъжността "медицински специалист" - сестра в РКЦ" не съответства на образователно квалификационната степен магистър по медицина. В мотивите към решението е прието, че прегледът на длъжностната характеристика на длъжноста "лекар" в ЦСМП и Карта за оценка на риска показват че има фактори на трудовия процес, в това число динамично натоварване и променлива работна поза които обуславят условия на труд, включени в противопоказанията определени за здравното състояние на лицето. Въз основа на изложеното и на трудово медицинската експертна оценка на условията на труд се приема, че лицето не може да заема длъжността при обичайните условия на труд а може да работи като лекар - трудоустроен. Съгласно протокол № 1/28.01.2011 г. за определените работни места, подходящи за трудоустрояване на лица с намалена работоспособност не е установена длъжност определена за трудоустрояване на лице - лекар с висше медицинско образование, а предложената длъжност "медицински специалист - сестра в РКЦ" не съответства на образователно квалификационната степен, притежавана от лицето. В мотивите на решението на НЕЛК също така се посочва, че съгласно Правилника за устройство и дейността на център за спешна медицинска помощ в чл. 9 е регламентирана дейността на лекар в районна координационна централа, като в ал. 2 са посочени функциите на лекаря, завеждащ смяна в РКЦ, която длъжност не е включена в списъка на местата за трудоустроени лица. Също така, че описаните в ал. 2, тт. 1- 5 задачи са свързани предимно с ръководни, организационни и координационни функции на лекаря завеждащ смяна в РКЦ, отразени в съответната длъжностна характеристика. По нататък в мотивите на решението на НЕЛК се посочва че във връзка с установените констатации и факти на трудово медицинската експертиза оценка на условията на труд, сравнени с противопоказанията определени за здравното състояние лицето се приема, че то следва да бъде трудоустроени като лекар ординатор на работно място, приспособено към здравното медицинско състояние при облекчени условия на труд съгласно чл. 314 и чл. 317 от Кодекса на труда каквото би могло да бъде "лекар - завеждащ смяна в РКЦ" изпълнението на която не е свързано с ръчна работа с тегло на единичния товар над 10 кг., няма системна стояща /вървяща работна поза", няма работа при преохлаждащ микроклимат и работа на открито. Приспособяването на работното място следва да се осъществява и в съответствие със Закона за здравословни и безопасни условия на труд - чл. 16, ал. 1, т. т. 2а, 3 и 4. От така цитираното решение се налага извода, че се дават указания към работодателя ЦСМП - София да промени щатното си разписание или да го приспособи за осигуряване на конкретна длъжност за работа на лекар като трудоустроен. В това се изразява и спорът по настоящето дело относно изпълнението на тези указания, като работодателя възразява че длъжността има ръководен характер с оглед функционалните задължения по длъжностната характеристика и не е подходяща за заемане от трудоустроени лица. Трудоустроеният от своя страна поддържа че тази длъжност е подходяща за заемане от трудоустроени лекари тъй като не е свързана с дейности противопоказни на здравното му състояние и може да изпълнява трудовата си функция в ограничения обем на трудоспособността определен от медицинската експертиза. За разрешаване на спора са приложими разпоредбите на Кодекса на труда и Наредбата за трудоустрояване. Съгласно разпоредбата на чл. 314 КТ работник или служител, който поради болест или трудова злополука не може да изпълнява възложената му работа, но без опасност за здравето си може да изпълнява друга подходяща работа или същата работа при облекчени условия, се трудоустроява на друга работа или на същата работа при подходящи условия по предписание на здравните органи. Работодателят е длъжен да предвиди съгласно чл. 315, ал. 1 КТ работни места подходящи за трудоустрояване от 4 до 10 процента от общия брой на работниците и служителите в предприятието в зависимост от икономическия отрасъл. Според чл. 27, ал. 1 от Закона за интеграция на хората с увреждания /ЗИХУ/ най малко половината от този процент трябва да бъде предвиден за лица с трайно намалена работоспособност. Действащата Наредба № РД-07-1 от 2012 г. за определяне на работните места, подходящи за трудоустрояване на лица с намалена трудоспособност определя тези места с минимален процент от от общия брой на работните места по икономически дейности. Според чл. 317, ал. 1 КТ необходимостта от преместване или работа без преместване при облекчени уславия, характерът на работата, условията на труд и срокът се определят по предписание на здравните органи, които са задължителни за работодателя и работника и работодателят е длъжен да премести работника в 7 дневен срок от предписанието. Трудоустрояването на лица с намалена трудоспособност се урежда с Наредба за трудоустрояване /Наредбата/, приета с ПМС 72/1986 г. с последващи изменения и допълнение, която предвижда в чл. 1 че предписанията за трудоустрояване се издават от лекуващия лекар, лекарските комисии /ЛКК/, ТЕЛК и НЕЛК. Съгласно чл. 1, ал. 4 от Наредбата при вземане на решение за издаване на предписание за временно трудоустрояване задължително участват в производството предварително уведомени писмено от здравните органи представители на работодателя, като здравните органи вземат решение за издаване на предписанието в което посочват конкретно работно място или длъжност от списъка на работните места и длъжности за трудоустрояване. Съгласно чл. 2, ал. 1 от Наредбата във всяко предприятие се създава комисия по трудоустрояването която определя ежегодно подходящите работни места и длъжности за трудоустрояване на лицата с намалена трудоспособност в съответствие с процента по чл. 315 от КТ. В настоящият случай предписанието на НЕЛК е да се приспособи съществуваща длъжност от щатното разписание на ЦСМП към изискванията на здравното състояние на д-р Корсун, която длъжност е извън списъка на длъжностите определени от комисията на работодателя подходящи за заемане от трудоустроени лица. Такова правомощие НЕЛК не може да черпи от разпоредбите на чл. 314 - чл. 320 от КТ, тъй като работодателя трябва да има субективна преценка при организацията на работа и като се съобразява с вида на извършваната дейност съобразно целите и задачите които се изпълняват кои от длъжностите по щатното разписание ще определи за заемане от трудоустроени работници и служители. Поради това именно в рамките на определените такива длъжности, включени в списък НЕЛК има правомощието да прецени дали отговарят на здравното състояние на трудоустроения работник или служител. Дали работодателят е изпълнил задълженията си да определи длъжности за заемане от трудоустроени лица, дали процентът им отговаря на законово предвидения и дали са предвидени такива длъжности от кръга на всички категории работници и служители са въпроси които не се разрешават в настоящето производство. Също така и отношенията между работодател и трудоустроен работник или служител при и по повод заемането на такива длъжности е трудово правоотношение извън настоящият правен спор. При тези съображения решението на НЕЛК е издадено в нарушение на административно производствените правила като НЕЛК се е произнесла извън рамките на своите правомощия и поради това решението е незаконосъобразно. Предмета на произнасянето от НЕЛК не включва задължителни предписания към работодателя относно организацията на труда, поради което решението на съда с което се отхвърля жалбата срещу това решение е постановено при нарушение на материалния закон и при необоснованост. Съдът е следвало да отмени решението на НЕЛК и го изпрати на органа за решаване на въпроса по същество вместо да изследва въпросите има ли възможност от длъжностите по щатното разписание на ЦСМП София подходящи за заемане от д- Корсун и какви изисквания към тях да се облекчат с оглед здравното му състояние което е в разрез с целта на процедурата и закона. След отмяна на решението вместо него на основание чл. 222, ал. 1 АПК тъй като не се налага събирането на нови доказателства следва да бъде постановено решение по съществото на спора с което решението на НЕЛК бъде отменено и делото върнато като преписка на органа за разрешаване на въпроса по същество. При този изход на делото ответникът НЕЛК следва да заплати разноските в полза на жалбоподателя за двете инстанции в размер на 400 лева по 150 лева юрисконсултско възнаграждение за двете инстанции и100 лева за експертиза. Предвид изложеното Върховният административен съд шесто отделение