Решение № 5498 от 19.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 2707/2013 г.

Решение № 5498 от 19.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 2707/2013 г., II о., докладчик съдията Таня Радкова Производството е по чл. 208 и следващите АПК. Образувано е по касационна жалба на началника на РДНСК - Югоизточен район чрез неговия пълномощник срещу решение № 281/08.01.2013 г. по адм. д. № 186/2012 г. на Административен съд Стара Загора. Счита обжалваното решение за неправилно като постановено в нарушение на материалния и процесуалния закон. Претендира отмяната му и постановяване на друго по съществото на спора. Ответникът по касационната жалба - Мария Петрова Михайлова не взема становище. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Касационната жалба е подадена в срок и е процесуално допустима. За да се произнесе по съществото на касационната жалба, разгледана съгласно чл. 218, ал. 1 АПК с оглед наведените основания за отмяна, настоящата инстанция взе предвид: Първоинстанционният съд е бил сезиран с жалба от Мария Петрова Михайлова срещу заповед № ДК-02-ЮИР-89/15.05.2012 г. на касатора, с която на основание чл. 225, ал. 2, т. 2 ЗУТ й е наредено да премахне незаконен строеж "жилищна сграда" кат изграден без строителни книжа. С обжалваното решение съдът е отменил оспорения административен акт и е върнал преписката на органа за ново произнасяне съгласно дадените указания. Те са в смисъл на установяване на времеизвършването на строежа, тъй като според съда, посочената в обжалваната заповед година - 2008 г., не се потвърждава. Решението е неправилно като постановено при противоречие с материалния и процесуалния закон: За административния орган приетото време на извършване на строежа е "след 2008". Поради това административният орган не може да бъде задължен да извършва нови разследвания, установяващи нещо различно от възприетото от него. Задължение на съда е сам да установи този релевантен за спора факт с всички допустими доказателства. Неустановяването му пък винаги би било нарушение на съществени процесуални норми. Отделно от изложеното, от събраните в преписката и в съдебното производство доказателства, може да се заключи, че строежът е извършен между 2008 и 2012 г. с оглед издадената заповед за спиране на строително-монтажните работи. По принцип касационната инстанция се произнася по приложението на закона спрямо установените от първата инстанция като инстанция по същество факти. Въз основа на представени пред нея писмени доказателства касационната инстанция не може за пръв път да установява нови фактически констатации - факти. А без установяване на релевантните факти - в случая времето на извършване на незаконния строеж настоящата инстанция не може да провери правилно ли е приложен материалният закон. В настоящия казус липсва изобщо произнасяне с обсъждане на релевантните за спора факти и обстоятелства, Това налага отмяна на решението и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на същия съд. Воден от горното, Върховният административен съд, второ отделение