Решение № 4981 от 26.04.2016 г. на ВАС по адм. д. № 1117/2015 г.

Решение № 4981 от 26.04.2016 г. на ВАС по адм. д. № 1117/2015 г., V о., докладчик съдията Донка Чакърова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по оспорване, подадено от Георги Ников Ников срещу Заповед № 8121К-2759/27.11.2014 г. издадена от министъра на вътрешните работи, с която на основание чл. 191, ал. 1, т. 3 от Закона за Министерството на вътрешните работи (отм.), поради установени незадоволителни резултати в служебната дейност въз основа на оценка на изпълнението на длъжността е преназначен на друга длъжност. Жалбоподателят твърди, че оспорената заповед е незаконосъобразна като издадена при липса на компетентност, съществени нарушения на административнопроизводствените правила и материалния закон и в несъответствие с целта на закона, основания за оспорване по смисъла на чл. 146, т. 1, т. 3, т. 4 и т. 5 от АПК Иска се заповедта да бъде отменена. Претендира се присъждане на разноските по делото. Ответникът - министърът на вътрешните работи, чрез процесуалния си представител изразява становище за неоснователност на жалбата. Представя писмени бележки. Върховният административен съд, пето отделение, намира, че оспорването е процесуално допустимо, като подадено от заинтересована страна в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК срещу подлежащ на оспорване административният акт, а разгледано по същество е основателно по следните съображения: С обжалваната Заповед № 8121К-2759/27.11.2014 г., издадена от министъра на вътрешните работи, на основание чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.) Георги Ников Ников, началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Елхово към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Елхово при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР е преназначен на ръководна длъжност: началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Ивайловград към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Смолян при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР. В оспорената заповед е посочено, че се издава по повод направено предложение рег. № 60429/17.11.2014 г. по описа на ГДГП - МВР, поради незадоволителни резултати в служебната дейност въз основа на оценка на изпълнението на длъжността. Няма спор, че Георги Ников Ников е служител на МВР от 16.02.1996 г. като последната заеманата от него длъжност е началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Елхово към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Елхово при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР. Със заповед № 3215/7.05.2014 г. на директора на Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР, издадена на основание чл. 28, ал. 1, т. 4 и ал. 3 от ЗМВР (отм.) и предложение вх. № 40153/25.04.2014 г., изменено с предложение с вх. № 40871/29.04.2014 г. е назначена комисия за изготвяне на оценка на изпълнението на длъжността на старши инспектор Георги Ников Ников, началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Елхово към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Елхово при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР, категория "В". Със същата заповед е определена комисия в състав председател: главен инспектор Милен Николаев Костадинов, началник на сектор "ОИД" към РДГП - Елхово, категория "В" и членове - главен инспектор Иван Пенев Стоянов, зам. началник на ГПУ - Елхово към РДГП - Елхово, категория "В" и старши инспектор Пламен Костов Петров, началник на група "Оперативен анализ" от сектор "ОИД" към РДГП - Елхово, категория "В", като изготвянето и определянето на оценката да се извърши съгласно "Методика за оценка на изпълнението на длъжността от държавните служители в МВР", утвърдена с МЗ рег. № Iз-1831/10.10.2006 г., оценяването на изпълнението на длъжността да обхваща период не по-малък една година, действително отработено от служителя време, като същата бъде изготвена и докладвана до 30.05.2014 г. Със Заповед 4099/2.06.2014 г. на директора на Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР, на основание чл. 28, ал. 1, т. 4 и ал. 3 от ЗМВР (отм.) и предвид докладна записка с вх. № 52905/30.05.2014 г. е удължен срока посочен в заповед рег. № 3215/30.05.2014 г. за оценката и изпълнението на длъжността на Георги Ников Ников до 30.06.2014 г. Въз основа на събраните в административната преписка писмени документи: справки, докладни записки, карта за оценка на изпълнението на длъжността, специфична длъжностна характеристика на заеманата от жалбоподателя длъжност, представени и приети като писмени доказателства по делото, от комисията е изготвена справка рег. № 21003/20.06.2014 г., с приложение карта за оценка на изпълнението на длъжността, съдържаща поставена обща оценка 6 (шест) точки, към която е прибавена 1 (една) точка за отличия и награди през оценявания период. Поставената крайна оценка, съгласно т. 17 от Методика за оценка за изпълнението на длъжността рег. № Iз-1831/10.10.2006 г. е 7 (седем) точки. Георги Ников е запознат с изготвената справка и с резултата от изготвената карта за оценка на изпълнение на длъжността на 20.06.2014 г. и е депозирал възражение по нея на 27.06.2014 г. (л. 86). Въз основа на постъпилото възражение рег. № 17755/27.06.2014 г. от Георги Ников Ников във връзка с оценка на служебната дейност, извършена с карта за изпълнение на дейността е изготвено становище рег. № 24925/18.07.2014 г. от комисията до директора на Главна дирекция "Гранична полиция" - гр. София с мнение, че възражението е неоснователно. С предложение рег. № 60429/17.11.2014 г. назначената със заповед № 3215/7.05.2014 г. на директора на Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР комисия предлага на министъра на вътрешните работи преназначаване на друга длъжност на Георги Ников Ников на основание чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.) - поради установени незадоволителни резултати в служебната дейност въз основа на оценка на изпълнението на длъжността, установено с карта за оценка. С оглед на така установената фактическа обстановка настоящият състав на Върховния административен съд, пето отделение, прави следните изводи: Процедурата е регламентирана в разпоредбата на чл. 175 от ППЗМВР (отм.) като условие за назначаване на държавен служител по реда на чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.), когато оценката на изпълнение на длъжностните задължения не е основание за прекратяване на служебното правоотношение по реда на чл. 245, ал. 1, т. 7, б. "а" от ЗМВР (отм.). Нормативно определени са и критериите, по които същата следва да бъде извършена. Комисията, извършила проверка, е назначена със заповед № 3215 от 7.05.2014 г. на директора на ГДГП. Заповедта е издадена във връзка с предложение вх. № 40153 от 25.04.2014 г. до директора на ГДГП - МВР, което е мотивирано с получени данни за допуснато дисциплинарно нарушение на служебната дисциплина и вероятно корупционно поведение от служители на ГКПП - Лесово. Комисията, назначена с посочената по-горе заповед, е извършила оценка на изпълнението на длъжността, заемана от жалбоподателя и е изготвена карта за оценка на изпълнението на длъжността (по образец) приложение към справка рег. № 21003/20.06.2014 г. Периодът за оценяване е от 1.01.2013 г. до 7.05.2014 г. За проверявания период е отбелязано, че служителят има отличия и награди и няма наложени дисциплинарни наказания. Критериите за оценка, разгледани от комисията, са съобразени с Методиката за оценка на изпълнението на длъжността от държавните служители в МВР, утвърдена с МЗ рег. № Iз-1831/10.10.2006 г. на министъра на вътрешните работи. Комисията е оценила изпълнението на заеманата от жалбоподателя длъжност, като е посочила броя точки съобразно отделните показатели към критериите в съответната графа. Общата получена оценка е 6, т., а крайната оценка е 7, т., тъй като служителят не е наказван през оценявания период, а към общия сбор се прибавя една точка за отличия и награди. Съгласно чл. 17 от приложимата методика, при получена крайна оценка от 7 до 12 точки включително, са налице незадоволителни резултати от изпълнението на служебните задължения, определени в длъжностната характеристика на държавния служител по смисъла на чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР. В изпълнение на чл. 175, ал. 7 от ППЗМВР (отм.) жалбоподателят се е запознал с изготвената оценка на 20.06.2014 г. срещу подпис, както и с това, че има право в седмодневен срок да направи писмени възражения. Подаденото възражение с рег. № 17755/27.06.2014 г., подробно обсъдено е от комисията във връзка с оспорените от Ников показатели е прието за неоснователно. Последвало е предложение рег. № 60429/17.11.2014 г. от директора на ГДГП - МВР до министъра на вътрешните работи за преназначаване на жалбоподателя на длъжност началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Ивайловград към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Смолян при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР, считано от датата на встъпване в длъжност. Релевантно за законосъобразното прилагане на разпоредбата на чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.) е наличието на незадоволителни резултати в служебната дейност, които да са установени въз основа на оценка, извършена при спазване на изискванията на чл. 175 от ППЗМВР (отм.) и утвърдената от министъра на вътрешните работи методика. Следва да е налице изготвено мотивирано предложение по чл. 174, ал. 1 от ППЗМВР (отм.) и да е предоставена възможност за защита на служителя по време на процедурата, съгласно установените правила, които изисквания са спазени. Поставените оценки от комисията като помощен орган са част от процедурата и по същество не подлежат на пряк съдебен контрол. Преназначаването на служител при условията на чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.) следва да отговаря на императивните условия по ал. 2 от същата разпоредба, а именно: т. 1 служителят да отговаря на изискванията за заемане на длъжността и 2. новата длъжност да е в същото населено място и по възможност в същата структура, а при липса на такава длъжност - и в друго населено място или структура на МВР. Настоящият съдебен състав намира, че при издаване на обжалваната заповед е допуснато нарушение на разпоредбата на чл. 191, ал. 2, т. 2 от ЗМВР (отм.), според която новата длъжност следва да е в същото населено място и по възможност в същата структура, а при липса на такава длъжност - и в друго населено място или структура на МВР. От доказателствата по делото (л. 122 - 128) се установява, че към 24.11.2014 г. в Регионална дирекция "Гранична полиция" - Елхово съществуват свободни длъжности за служители категория "В", каквато Ников притежава и биха били подходящи по смисъла на т. 1 от законовата разпоредба за заемане от него. Доводите на ответната страна, че липсва такава вакантна длъжност поради специфични изисквания за свободните позиции, не са подкрепени с доказателства по делото. При разпределение на доказателствената тежест в процеса на основание чл. 170 от АПК следва да се приеме, че оспорената заповед не отговаря на изискванията на чл. 191, ал. 2, т. 2 от ЗМВР (отм.), защото новата длъжност е в друго населено място и друга структура, независимо от наличието на възможности според първата хипотеза на същата разпоредба. По изложените съображения настоящият съдебен състав намира, че оспорването е основателно, защото са налице хипотезите на чл. 146, т. 4 от АПК, поради което оспорената Заповед № 8121К-2759/27.11.2014 г. издадена от министъра на вътрешните работи, с която на основание чл. 191, ал. 1, т. 3 от ЗМВР (отм.) Георги Ников Ников, началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Елхово към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Елхово при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР е преназначен на ръководна длъжност началник на група "Оперативно-издирвателна дейност" от Гранично полицейско управление - Ивайловград към Регионална дирекция "Гранична полиция" - Смолян при Главна дирекция "Гранична полиция" - МВР трябва да бъде отменена. По водене на делото жалбоподателят е направила разноски в размер на 660 лв., които с оглед изхода на спора и направеното искане, липсата на възражение за прекомерност, ответната страна му дължи. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, пето отделение