Решение № 10674 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6849/2012 г.

Решение № 10674 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6849/2012 г., V о., докладчик съдията Виолета Главинова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с § 4, ал. 6 от Закона за горите /ЗГ/. Образувано е по жалба, подадена от Кмета на Община Велики Преслав, срещу заповед № РД 49-30/27.02.2012 г., издадена от Министъра на земеделието и храните, в частта в която е определен като поземлен имот в горски територии имот № 194001 с площ 90,845 дка в землището на с. Драгоево, община Велики Преслав. Жалбоподателят поддържа, че имотът е частна общинска собственост с начин на трайно ползване - овощна градина. Върху имота има ограничения трайните насаждения да се опазват и стопанисват в съответствие с чл. 18 от Закона за собствеността и ползването на земеделските земи /ЗСПЗЗ/ до изтичане на амортизационния срок. Сочи се, че оспорваната заповед е материално незаконосъобразна и се иска нейната отмяна. Не се претендират разноски. Ответникът - Министърът на земеделието и храните, чрез процесуален представител, в писмени бележки сочи, че при доокомплектоването на административната преписка е констатирана явна фактическа грешка и процесният имот № 194001 няма белезите на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗГ. По същество жалбата се оспорва при липса на хипотезата на чл. 156 от АПК и наличие на ново произнасяне на административния орган. Върховният административен съд, състав на пето отделение, като обсъди данните по делото и доводите на страните, намира жалбата за процесуално допустима, като подадена в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, от надлежна страна, имаща право и интерес от оспорването. За да се произнесе по съществото й, прие за установено следното: Имот № 194001 е частна общинска собственост видно от представения акт за частна общинска собственост № 431/26.07.2006, вписан в Агенция по вписванията - Служба по вписванията Велики Преслав /АВ/. Видно от представената по делото скица № Ф03889/08.10.2009 г. имотът е с начин на трайно ползване - овощна градина. Представен е договор за аренда, вписан в АВ с предмет временно и възмездно ползване на част от процесния имот в площ от 54,230 дка. Със заповед № РД 49-281/19.07.2011 г. министърът на земеделието и храните създава областна комисия за област с административен център гр. Шумен в състав от председател и 22 членове, като определя и 12 резервни членове. Разпоредено е комисията да извърши на място по документи и чрез цифрова ортофотокарта проверка за наличието на поземлени имоти в горски територии, притежаващи характеристиката на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗГ, които към деня на влизане на закона в сила не са отразени като такива в кадастралната карта или в картата на възстановената собственост, в териториалния обхват на дейност на съответното държавно горско стопанство или държавно ловно стопанство на територията на областта. Видно от представения протокол без дата, в изпълнение на заповед РД 49-281/19.07.2011 г. комисията приема, че всички имоти по така приложените списъци на имотите на територията на обл. Шумен притежават характеристиките на гора по смисъла на ЗГ, вкл. имот № 194001. В подписания от всички членове на комисията протокол се посочва, че списъците на имотите са изготвени съвместно със служителите на отделните Общински служби "Земеделие", служители на съответните Държавни горски стопанства и на регионалната дирекция по горите - гр. Шумен. При индивидуализирането на всеки конкретен имот от предоставения списък са ползвани действащи към 2011 г. лесоустройствени проекти за ДГС - гр. Шумен, ДЛС - "Паламара" с. Венец, ДГС - Върбица, ДГС Смядово, ДГС Преслав; карти на възстановената собственост при съответните общински служби "Земеделие", скица на съответния имот и цифрова ортофотокарта. От представения списък на имоти в горска територия за имот № 194001 е отразена площта 90,845 дка и собствеността - Община Велики Преслав. Няма данни от кого е изготвен списъка. Скицата на имот № 194001, която е част от административната преписка, посочва начин на трайното ползване на имота "овощна градина". Оспореният акт е издаден от компетентен орган министъра на земеделието и храните. Оспорената заповед е постановена в предписаната от закона писмена форма, но при съществени нарушения на административно-производствените правила и в нарушение на материалноправните норми на ЗГ. Съгласно § 4, ал. 1 от ПЗР на ЗГ в едномесечен срок от влизането в сила на закона министърът на земеделието и храните със заповед назначава областни комисии, които изготвят списъци на поземлени имоти в горски територии, притежаващи характеристиката на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1, които към деня на влизане в сила на закона не са отразени като такива в кадастралната карта или в картата на възстановената собственост. В случая областната комисия за област с административен център гр. Шумен е назначена със заповед на министъра на земеделието и храните в състав, съгласно изискванията на ал. 2 на същата разпоредба. Нормата на § 4, ал. 3 от ЗГ предвижда задължение за областната комисия да извърши на място по документи и чрез цифровата ортофотокарта проверка за наличието на имоти по ал. 1 в териториалния обхват на дейност на съответното държавно горско стопанство или държавно ловно стопанство и да изготви протокол за работата си, към който прилага списък на имотите. В протокола се описват размерът на имотите, видът и произходът на гората и се прилага скица на имота. По делото не са представени доказателства назначената комисия да е извършила проверка на място по документи. В приложения протокол не е видът и произходът на гората, същият не съдържа дата на изготвяне, както и дата на утвърждаване от министъра, с което са нарушени ал. 4 и ал. 5 на § 4 от ПЗР на ЗГ. Следователно заповедта е постановена при съществени нарушения на административно-производствените правила. Гора, съгласно чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗГ са земи, заети от горскодървесна растителност с площ не по-малка от един декар, височина на дървостоя в зряла възраст не по-малко от 5 м, широчина на насаждението, измерена между стъблата на крайните дървета, не по-малко от 10 м, и проекция на короните не по-малка от 10 на сто от площта на насаждението. По делото не е установено, че имотът № 194001 е гора по смисъла на цитираната разпоредба. Данни относно това обстоятелство не се съдържат в административната преписка. Обратно - от всички предоставени доказателства по делото, както и от данни в административната преписка /скица/ може да се направи обосновано заключение, че поземленият имот е овощна градина. При тези данни следва да се приеме, че оспорената заповед относно поземлен имот № 194001 е постановена и в нарушение на материалния закон. С оглед изложеното настоящият състав приема, че заповедта в оспорената част е незаконосъобразна, като постановена в нарушение на чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК, при съществени нарушения на административно-производствените правила и в нарушение на материалния закон, поради което следва да бъде отменена. По делото не са претендирани разноски и такива не следва да се присъждат. По тези съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, пето отделение,