Решение № 5801 от 3.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 10844/2009 г.

Решение № 5801 от 3.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 10844/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на директора на РУ "Социално осигуряване" гр. Кюстендил срещу решение № 720 от 16.07.2009 г. по преписка № КЗК-472/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е установена незаконосъобразност на Решение № РД-12-32 от 15.05.2009 г. на директора на РУ " Социално осигуряване" - гр. Кюстендил за класиране на участниците и избор на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Периодични доставки на фабрично нови канцеларски материали за нуждите на НОИ РУ " Социално осигуряване" - гр. Кюстендил ", открита с Решение № РД -12-17/26.02.2009 г. на възложителя. В жалбата се излагат доводи, че решението е неправилно, поради нарушение на материалния закон. Твърди, че с протокол на комисията по провеждане на обществената поръчка от 22.04.2009 г. е констатирано, че участникът ЕТ "Лалка Стоева - Ангора", гр. Кюстендил не е спазил изискванията на възложителя и не е представил подписан списък с документите по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП и след като не е подписан липсва изискуем документ. Освен това излага, че участникът не е изпълнил изискването на възложителя за попълване на т. 2 от заявление по образец. Моли, да се отмени обжалваното решение и се произнесе съда по същество на спора. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Ответникът - ЕТ "Лалка Стоева - Ангора", гр. Кюстендил, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна - "Перун - ККМ" ЕООД, гр. Благоевград редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е основателна. С решение № 720 от 16.07.2009 г. по преписка № КЗК-472/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установена незаконосъобразност на Решение № РД-12-32 от 15.05.2009 г. на директора на РУ " Социално осигуряване" - гр. Кюстендил за класиране на участниците и избор на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Периодични доставки на фабрично нови канцеларски материали за нуждите на НОИ РУ "Социално осигуряване" - гр. Кюстендил", открита с Решение № РД -12-17/26.02.2009 г. на възложителя. За да отмени решението на възложителя КЗК, след пълна идентификация на субектите и изясняване на фактическите обстоятелства, е приела, че е допуснато нарушение на чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП от комисията по провеждане на процедурата, като незаконосъобразно е отстранен от участие в процедурата ЕТ "Лалка Стоева - Ангора". КЗК е приела, че нарушението на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП и изискването на възложителя за подписване на списъка с приложените документи не е съществено и не обуславя основание за отстраняване от участие, както и че независимо от обстоятелството, че т. 2 от заявлението не е попълнена, след като списъкът по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП е приложен, макар и не подписан, но съдържа необходимата информация, за да бъде упражнено правомощието на оценъчната комисия по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, което тя е упражнила и е констатирала, че списъкът съответства на приложените документи в офертата, представлява несъществено нарушение на процедурните правила и не е основание офертата на участника да бъде декласирана, тъй като комисията е преодоляла порока на офертата и го е санирала, а доколкото т. 2 от заявлението не е попълнена, тя се дублира изцяло от представения списък и има същата цел като списъка с документи. По тези съображения КЗК е приела, че е допуснато нарушение в процедурата за обществена поръчка, поради което е установила незаконосъобразност на решението на възложителя в съответствие с чл. 122г, ал. 4 от ЗОП, предвид сключения договор на 15.06.2009 г. за изпълнение на поръчката между възложителя и определения за изпълнител "Перун - ККМ" ЕООД. Решението на КЗК е неправилно, постановено в нарушение на материалния закон. Въз основа доказателствата по преписката КЗК е установила, че с Решение № РД-12-17/26.02.2009 г. директорът на РУ "Социално осигуряване" на НОИ - гр. Кюстендил е открил "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Периодични доставки на фабрично нови канцеларски материали за нуждите на РУ "Социално осигуряване" - гр. Кюстендил, като са утвърдени обявлението и документацията за участие. Възложителят е изискал при представяне на офертата, да се представи списък на документите, съдържащи се в офертата, с подпис и печат от участника и заявление за участие по утвърден образец, съгласно което в т. 2 следва да се опишат документите, съдържащи се в офертата по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, което следва да се подпише и подпечата от участника. Оферти за участие в процедурата са подали 3 фирми: 1. "Офис Експрес Сървис" ООД; 2. "Перун - ККБ" ООД и ЕТ "Лалка Стоева - Ангора". Със Заповед № РД-09-103/22.04.2009 г. на възложителя е назначена комисия за провеждане на процедурата, като за дейността на комисията е съставен протокол от 22.04.2009 г. Комисията по провеждане на процедурата разгледала редовността на подадените оферти, като установила по отношение на ЕТ "Лалка Стоева - Ангора", че не са спазени изискванията на конкурсните условия, поради това, че списъкът по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, съдържащ се в офертата, не е подписан от участника, както и че участникът не е попълнил т. 2 от заявлението за участие по образец, представляващо част от конкурсната документация, което на практика дублира списъка по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП. Комисията е приела, че независимо, че заявлението за участие е подписано от участника, предвид това, че в същото не е включен списък на документите, съдържащи се в офертата, не може да се приеме, че е изпълнено императивното изискване на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП. На основание чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП, във връзка с чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП комисията по провеждане на процедурата е предложила ЕТ "Лалка Стоева - Ангора" за отстраняване от процедурата, като извършила оценяване и класиране на останалите допуснати участници. С Решение № РД-12-32/15.05.2009 г. на възложителя на основание чл. 73 от ЗОП и отразени резултати в протокол от 11.05.2009 г., възложителят е обявил класирането на участниците и е определил за изпълнител на поръчката "Перун - ККБ" ООД, като ЕТ " Лалка Стоева - Ангора" е отстранен от участие на основание чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП. Констатациите и изводите на КЗК за допуснато нарушение на чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП, при отстраняване на ЕТ " Лалка Стоева - Ангора" са неправилни. Безспорни са фактическите установявания, че в офертата на ЕТ "Лалка Стоева - Ангора" е представен списък на документите, съдържащи се в офертата без да е подписан от участника, както и е представено заявление за участие по образец, с подпис и печат, в което т. 2 не е попълнена. Въз основа на тези фактически установявания, комисията по провеждане на процедурата за обществена поръчка е приела, че е допуснато нарушение на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, поради което в съответствие с чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП е предложила участника за отстраняване. КЗК при потвърдени фактически установяване е извела незаконосъобразен правен извод, че комисията по провеждане на процедурата, респ. възложителят е допуснал нарушение на материалния закон. В изпълнение на чл. 68, ал. 3 от ЗОП комисията по провеждане на процедурата е извършила проверка за съответствие на офертите със списъка по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП. Съгласно посочената разпоредба изрично се изисква списъкът на документите, съдържащи се в офертата да бъде подписан от участника. Изискването за подпис е свързано с авторството на списъка и съдържащите се в него документи, както и да се препятства възможността след внасяне на офертата и документите към нея, по неправомерен начин да бъде променяно съдържанието. Наличие на списък без подпис на автора - участник в процедурата, обуславя извод за липсата на редовен списък по изричното изискване на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, а в случая и по изискването на възложителя обявено с документацията към участниците. Стриктното спазването на законово изискване от страна на комисията по провеждане на процедурата, респ. възложителя за подписан списък, не може да обуслови незаконосъобразност на решението на възложителя за отстраняване на участник на това основание. Проверката на документите от комисията по офертата и съответствието им с неподписан списък, не може да обуслови законосъобразност на извода на КЗК, че са санирани нередовностите на офертата. В случая е налице изрична констатация на комисията по провеждане на процедурата, че не е представен списък на документите по офертата, след като не е подписан от участника, което обуславя законосъобразност на извода и решението на възложителя за наличие на основание за отстраняване на участника на основание чл. 69, ал. 1, т. 1 от ЗОП. Спазването на законова разпоредба в процедурата по ЗОП от възложителя не може да обуслови незаконосъобразност на решението при правилно приложение на разпоредбата. Като е приела обратно КЗК е постановила незаконосъобразно решение. Незаконосъобразен е извода на КЗК и по отношение на второ основание за отстраняване на участника ЕТ " Лалка Стоева - Ангора" по чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. В съответствие с чл. 54, ал. 1 от ЗОП при изготвяне на офертата всеки участник трябва да се придържа точно към обявените от възложителя условия, като отклонението съставлява основание за отстраняване на офертата в съответствие с чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. В конкретния случай отстраненият участник е представил заявление за участие по образец, с подпис и печат, в което т. 2 не е попълнена. Съгласно т. 2 участникът следва да попълни - "Офертата ми за участие в процедурата съдържа следните документи (описват се документите, съдържащи се в офертата съгласно чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП)". От една страна списъкът по чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП не е подписан, като задължителен елемент за действителност, а от друга в обявения образец липсва попълнен реквизит със същия характер. Правилно комисията по провеждане на процедурата е квалифицирала непопълването на заявлението за участие по т. 2 като нарушение обуславящо отстраняване от участие по чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП, което е възприето от възложителя. КЗК като е приела противното е постановила незаконосъобразно решение, при несъобразяване на изискванията по чл. 54, ал. 1 от ЗОП и утвърдения образец на заявление за участие с точно определено съдържание от възложителя. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че решението на КЗК като незаконосъобразно следва да бъде отменено и с оглед безспорната установеност на фактическите обстоятелства по спора, следва да се постанови решение по същество, с което се отхвърли жалбата на ЕТ "Лалка Стоева - Ангора" против Решение № РД-12-32 от 15.05.2009 г. на директора на РУ "Социално осигуряване" - гр. Кюстендил за класиране на участниците, избор на изпълнител и отстраняване на участник в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Периодични доставки на фабрично нови канцеларски материали за нуждите на НОИ РУ "Социално осигуряване" - гр. Кюстендил", открита с Решение № РД-12-17/26.02.2009 г. на възложителя, като неоснователна. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,