Решение № 11900 от 27.09.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9048/2011 г.

Решение № 11900 от 27.09.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9048/2011 г., IV о., докладчик председателят Боян Магдалинчев Производството по делото е образувано по жалба на Община Вършец, срещу Решение № 763/15.06.2011 г. по преписка № КЗК-484/571/2011 г. на Комисията за защита на конкуренцията. Твърденията в жалбата са за незаконосъобразност на обжалваното решение като постановено в нарушение на разпоредбите на чл. 72, ал. 1, т. 4 от ЗОП относно изискването за наличието на кратко описание в протокола на комисията на предложенията на участниците и липсата на мотиви от членовете на комисията при оценяване на участниците по показатели К2, К3 и К4. Счита, че така констатираните от КЗК нарушения, не са съществени и не са основание за отмяна решението на възложителя за класиране на участниците и определянето на Дружество по ЗЗД "ПОНС-МАСС за изпълнител на обществената поръчка с предмет "Инженеринг-работно проектиране, съгласуване и строителство на "Градска пречиствателна станция за отпадни води" гр. Вършец. С жалбата се прави искане за отмяна на решението на Комисията за защита на конкуренцията и вместо него Върховния административен съд да постанови решение по съществото на спора, с което отхвърли като неоснователна жалбата на "Райкомерс Конструкшън" АД гр. София, "ЗИП САЙД" ООД гр. София, "Еко Аква Системс" ООД гр. София, " Европроект Консултстрой" ООД София, "Ар Си Дизайн" ЕООД София и "Кристал Корпорейтинг" ООД гр. София, всички като участници в дружество по ЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" гр. София. Комисията за защита на конкуренцията, не взема становище по жалбата. Ответниците по делото ДЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" София и дружествата включени в състава на консорциума чрез процесуалният си представител в съдебно заседание изразява становище за неоснователност на жалбата. Намира обжалваното решение на Комисията за защита на конкуренцията за законосъобразно, поради което счита, че подадената срещу него жалба следва да бъде отхвърлена като неоснователна, като излага подробни съображения в тази насока. Консорциум "Хидро Сиесс Вършец" гр. Варна и дружество по ЗЗД" Понс Масс" гр. София, в това число и дружествата включени в състава на консорциума и дружеството по ЗЗД, не изпращат представители и не вземат становище по жалбата. Върховния административен съд намира, че жалбата е подадена от надлежна страна и в срока по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП, поради което е процесуално допустима. По същество обжалваното решение на Комисията за защита на конкуренцията е постановено по недопустими жалби, което налага отмяната му по следните съображения: Производството пред Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-484/571/2011 г., срещу Решение № 120/15.04.2011 г. на Кмета на Община Вършец за класиране на участниците и определянето на Дружество по ЗЗД "ПОН-МАСС за изпълнител на обществената поръчка с предмет "Инженеринг-работно проектиране, съгласуване и строителство на "Градска пречиствателна станция за отпадни води" гр. Вършец е отпочнало по две жалби- по жалба на "Райкомерс Конструкшън" АД гр. София, "ЗИП САЙД" ООД гр. София, "Еко Аква Системс" ООД гр. София, " Европроект Консултстрой" ООД София, "Ар Си Дизайн" ЕООД София и "Кристал Корпорейтинг" ООД гр. София, всички като участници в дружество по ЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" гр. София и по жалбата на Консорциум "Хидро-Сиес Вършец", със седалище гр. Варна, подписана от единия от упълномощените представители на консорциума Николай Купенов Пашов. От приложените на л. 18-21 към папка 1.1 писмени доказателства по преписката се установява, че обжалваното решение на възложителя е съобщено до всички участници в процедурата по обществената поръчка, в това число и на дружество по ЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" гр. София с включените в него участници, по факса на 15.04.2011 г. в 15.01 часа. Това обстоятелство не се отрича от този участник и изрично се подчертава в жалбата му до КЗК, където още в изречение първо на стр. 2 от същата изрично е заявил, че "На 15.04.2011 г. не бе връчено Решение № 120/15.04.2011 г. на Кмета на Община Вършец..." Тази жалба е подписана от представителите на всички дружества включени в състава на обединението. Срокът за обжалване на решението на възложителя пред Комисията за защита на конкуренцията според разпоредбата на чл. 120, ал. 3, т. 3 от ЗОП е 10-дневен от получаването му и изтича на 25.04.2011 г. - понеделник, присъствен ден. Тази жалба е заведена в деловодството на Комисията за защита на конкуренцията с вх. № ВХР-917/26. 04.2011 г., при липсата на каквито и да е доказателства, че е подадена по пощата, което я прави недопустима поради просрочие, поради което Комисията за защита на конкуренцията, не е следвало да я допуска до разглеждане а да я остави без разглеждане. По същия начин стои въпросът и с втората жалба- тази на Консорциум "Хидро-Сиес Вършец", със седалище гр. Варна. Видно от доказателства приложени на л. 42-45 от папка 1.2, Решение № 120/15.04.2011 г. на Кмета на Община Вършец е съобщено по факса на адреса на консорциума 15.04.2011 г. Съобщението е входирано като получено в "Хидрострой" АД, водещия участник в консорциума под № 1221/15.04.2011 г. (долу в дясно на л. 42). От датата на съобщаването, т. е. от 15.04.2011 г. за този участник започва да тече 10- дневния срок по чл. 120, ал. 3, т. 3 от ЗОП за обжалването му пред КЗК, който изтича на 25.04.2011 г. -понеделник, присъствен ден. Жалбата на този участник е изведена с изх. № 742 от 26.04.2011 г. и е подадена до КЗК по пощата на същата дата, т. е. след установения в закона 10- дневен срок, което също я прави недопустима. Жалбата на този жалбоподател е била недопустима и на друго основание. Консорциума е създаден на 16.03.2011 г. с нотариално заверен договор за консорциум, сключен между "Хидрострой" АД гр. Варна и "Сиес Инфраструктура" АД Испания. По силата на т. 6, ал. 2 от договора за консорциум, консорциума се представлява от упълномощени представители. Упълномощените представители представляват консорциума заедно пред възложителя и трети лица. За упълномощени представители на консорциума са определени лицата Николай Купенов Пашов, представляващ "Хидрострой" АД гр. Варна и Даво Ескрива Гонсало Марсия, представляващ "Сиес Инфраструктура" АД Испания. Жалбата до Комисията за защита на конкуренцията от името на консорциума е подписана единствено от Николай Купенов Пашов, без подписа на втория представляващ Даво Ескрива Гонсало Марсия, което е в нарушение на разпоредбата на т. 6, ал. 2 от договора за консорциум същият да се представлява пред трети лица, каквато е КЗК само заедно. Това прави тази жалба като подадена от ненадлежна страна. С решението предмет на настоящата жалба Комисията за защита на конкуренцията се е произнесла и по двете жалби. Приела е за основателна жалбата на ДЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" гр. София и е отменила като незаконосъобразно Решение № 120/15.04.2011 г. на Кмета на Община Вършец за класиране на участниците и обявяването на ДЗЗД "Понс- Масс" на изпълнител на обществената поръчка с предмет предмет "Инженеринг- работно проектиране, съгласуване и строителство на "Градска пречиствателна станция за отпадни води" гр. Вършец и е върнала преписката на възложителя за продължаване на процедурата от етап разглеждане, оценяване и класиране на офертите на участниците, при спазване на указанията дадени в отменителното й решение. Жалбата на втория жалбоподател- Консорциум "Хидро-Сиес Вършец", със седалище гр. Варна, с която същият участник с обжалваното решение участник е отстранен от участие в процедурата по възлагане на обществената поръчка е разгледана по същество от Комисията за защита на конкуренцията, като е оставена без уважение като неоснователна. Решението на Комисията за защита на конкуренцията, с която се е произнесла по двете жалби е постановено по процесуално недопустими жалби, поради просрочие на същите. което прави и самото решение незаконосъобразно. Това налага отмяната на същото по реда на чл. 172, ал. 2 от АПК, като вместо него Върховния административен съд постанови решение по съществото на спора, с което остави без разглеждане жалбите на ДЗЗД "Райкомерс Аква Строй Корпорейтинг" гр. София и на Консорциум "Хидро-Сиес Вършец", със седалище гр. Варна, срещу Решение № 120/15.04.2011 г. на Кмета на Община Вършец за класиране на участниците и обявяването на ДЗЗД "Понс- Масс" на изпълнител на обществената поръчка с предмет "Инженеринг- работно проектиране, съгласуване и строителство на "Градска пречиствателна станция за отпадни води" гр. Вършец и прекрати производството по преписки № КЗК- 484/571/2011 г. на Комисията за защита на конкуренцията. По така изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, във връзка с чл. 122е, ал. 1 и 2 от ЗОП, Върховния административен съд-четвърто отделение