Решение № 14181 от 20.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 7215/2018 г.

Решение № 14181 от 20.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 7215/2018 г., VII о., докладчик председателят Даниела Мавродиева Производството е по чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. чл. 151, ал. 3 от Закона за кредитните институции (ЗКИ). Образувано е по жалба на "Експерт Инвест БГ" ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. Варна, бул. "Цар Освободител" № 79, вх. А, ет. 1, ап. 4, ЕИК 200190893, представлявано от управителя В. Г. срещу заповед № БНБ - 42839 от 16.04.2018 г. на подуправителя на Българската народна банка (БНБ), ръководещ управление "Банков надзор", с която на основание чл. 4, ал. 2, чл. 8, ал. 1, т. 1 и т. 5, предложение второ от Наредба № 26 от 23.04.2009 г. на БНБ за финансовите институции (Наредба № 26), във връзка с чл. 3а, ал. 5 и чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ е отказана регистрация дружеството в регистъра на финансовите институции по чл. 3а, ал. 1 от Закона за кредитните институции (ЗКИ). Жалбоподателят развива съображения относно увеличението на капитала, като твърди че е направено чрез записване на нови 72 965 дяла, по 10 лева всеки от "Експерт Инвест България" АД, дружество което е едноличен собственик на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД. Сочи, че "Експерт Инвест България" АД е придобило сумите необходими за увеличението на капитала от получени заемни средства от акционери на дружеството - К. К. (250 000 лв.) и Е. А. (230 000 лв.), както и от "Експерт Холдинг БГ" ЕООД (250 000 лв.) въз основа на сключени договори за заем от 15.06.2014 г. Излага, че към датата на подаване на заявлението "Експерт Инвест България" АД е върнало на акционерите дадените в заем на "Експерт Инвест БГ" ЕООД суми чрез договор за заем, сключен с "Доми Кар" ЕООД, чийто капитал към датата на подписване на договора е 100% собственост на "Експерт Инвест България" АД. Към датата на подаване на заявление вх. № БНБ-173510/20.11.2017 г., капиталът на "Експерт Инвест БГ" ЕООД е изцяло от собствени средства на едноличния му собственик "Експерт Инвест България" АД. Счита за изпълнено изискването на чл. 4, ал. 2 от Наредба № 26. Иска отмяна на обжалваната заповед със съответните последици. Претендира разноски. Ответникът - подуправителят на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", чрез процесуален представител счита жалбата за неоснователна. Излага, че моментът, към който следва да бъде извършвана преценката дали вноската в капитала е направена със собствени средства, е именно датата на нейното извършване. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Върховният административен съд намира, че оспорената в настоящето производство заповед е съобщена на 23.04.2018 г., а жалбата на дружеството е изпратена на 04.05.2018 г. - в предвидения в чл. 149, ал. 1 АПК преклузивен 14-дневен срок. Тя е подадена от надлежна страна, адресат на акта, имаща право и интерес от оспорването, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество е неоснователна по следните съображения: "Експерт Инвест БГ" ЕООД (с предишно наименование "Експерт Инвест БГ" ООД) е вписано в Търговския регистър на 21.06.2008 г., с първоначално записан и внесен капитал в размер на 5 000 лв., разпределен на 500 дяла с номинална стойност от 10 лв., всеки от тях набран с парични вноски. На 04.02.2013 г. общото събрание на "Експерт Инвест БГ" ООД взема решение от неразпределената печалба на дружеството за 2012 г., която е в размер на 353 794, 39 лв., да се разпредели дивидент само на един от съдружниците - "Експерт Холдинг БГ" ЕООД в размер на 88 444, 39 лв., а с остатъка от неразпределената печалба в размер на 265 350 лв. да се увеличи регистрирания капитал на дружеството от 5 000 лв. на 270 350 лв., чрез записване от всеки един от останалите съдружници - Н. К., Р. И. и М. Н. на нови 8 845 дяла с номинална стойност от 10 лв., всеки от тях на обща стойност 88 450 лв. С решение от 22.03.2013 г. на общото събрание "Експерт Инвест БГ" ООД и сключен договор от 27.03.2013 г. за продажба на дружествени дялове, притежаваните от Н. К., Р. И., М. Н. и "Експерт Холдинг БГ" ЕООД общо 27 035 дяла от капитала на дружеството на стойност 270 350 лв. са прехвърлени на "Експерт Инвест България" АД, съответно е променена правноорганизационната форма на дружеството от ООД на ЕООД. На 16.06.2014 г. "Експерт Инвест България" АД взема решение капиталът на "Експерт Инвест БГ" ЕООД да бъде увеличен от 270 350 лв. на 1 000 000 лв., чрез записване на нови 72 965 дяла, с номинална стойност от 10 лв., всеки от тях. Едноличен собственик на капитала на жалбоподателя е "Експерт Инвест България" АД, а лицата косвено притежаващи квалифицирано дялово участие в капитала на дружеството и негови действителни собственици са В. Г. (33, 34 %), К. К. (33З, 34%) и Е. А. (33, 32%). Със заповед № БНБ-30936/17.02.2014 г. на подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", "Експерт Инвест БГ" ЕООД е вписано в регистъра на финансовите институции при БНБ, под рег. № BGR00330. Дружеството е депозирало заявление за пререгистрация на 25.09.2014 г., във връзка с § 80 от Преходните и заключителните разпоредби на Закона за изменение и допълнение на ЗКИ. От представените документи административният орган е установил, че дружеството не отговаря на изискванията по отношение на капитала, установени в чл. 4, ал. 2 и ал. 3 от Наредба № 26, във връзка с § 20, ал. 1, т. 2 от Преходните и заключителните разпоредби на Наредбата за изменение и допълнение на Наредба № 26, а именно вноските до минимално необходимия капитал да са направени със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3 ЗКИ и произходът на средствата, с които са направени вноските в капитала да е ясен и законен. Със заповед № БНБ-84054/16.09.2015 г. на подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор" е отказана пререгистрация и дружеството е заличено от регистъра на финансовите институции по чл. 3а ЗКИ. Цитираната заповед не е обжалвана, влязла е в сила и не е предмет на настоящото производство. "Експерт Инвест БГ" ЕООД подава заявление с вх. № БНБ-173510/20.11.2017 г., допълнено с писма с вх. № БНБ-185551/21.12.2017 г., № БНБ-11916/25.01.2018 г., № БНБ-29453/12.03.2018 г. и № БНБ-31147/16.03.2018 г. за вписване в публичния регистър на БНБ по чл. 3а, ал. 1 от ЗКИ. Дружеството е заявило, че възнамерява да извършва по занятие дейности по чл. 3а, ал. 1 от ЗКИ: кредитиране и финансов лизинг. "Експерт Инвест БГ" ЕООД е подало декларация по чл. 6, ал. 5, т. 5 от Наредба № 26 от "Експерт Инвест България" АД за произхода на средствата, с които са придобити дяловете от капитала на дружеството. В декларацията е посочено, че средствата в размер на 1 000 000 лв. са от получени дивиденти от участия в търговски предприятия. Относно удостоверяване на изискванията на чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 са представени документи, че капиталът на "Експерт Инвест БГ" ЕООД е увеличен от 270 350 лв. на 1 000 000 лв. с парични вноски в размер на 730 000 лв. и са представени преводни нареждания от 19.06.2014 г. за 250 000 лв., от 23.06.2014 г. за 250 000 лв. и от 23.06.2014 г. за 230 000 лв. Средствата са от получени заеми от акционерите на "Експерт Инвест България" АД - К. К. (250 000 лв.) и Е. А. (230 000 лв.), както и от "Експерт Холдинг БГ" ЕООД (250 000 лв.) въз основа на сключени договори за заем от 15.06.2014 г. Заемите са погасени чрез извършени от "Експерт Инвест България" АД в полза на заемодателите парични преводи на дължимите суми, за което са представени 3 броя преводни нареждания от 24.07.2015 г. Средствата, послужили за погасяването на заемите имат за произход получен заем в размер на 1 002 667, 04 лв. въз основа на договор за заем, сключен с "Доми Кар" ЕООД, ЕИК 148029137, което към датата на подписване на посочения договор е дъщерно дружество на "Експерт Инвест България" АД. Представен е протокол от 31.03.2016 г. от заседание на Съвета на директорите на "Експерт Инвест България" АД, на което е взето решение "Доми Кар" ЕООД да изплати на едноличния собственик на капитала "Експерт Инвест България" АД дивидент в размер на 1 002 667, 04 лв. и е дадено съгласие заемната сума в размер на 1 002 667, 04 лв., получена по посочения по-горе договор за заем от 24.07.2015 г., да не бъде връщана от заемодателя, а да бъде извършено прихващане с вземането на "Експерт Инвест България" АД от "Доми Кар" ЕООД за заплащане на дивидент. На основание чл. 103 ЗЗД и в изпълнение на взетите решения е изготвен протокол от 31.03.2016 г. за сключено споразумение между двете дружества за прихващане на насрещни вземания и задължения. В производството по пререгистрация на "Експерт Инвест БГ" ЕООД, приключило с издаването на заповед № БНБ-84054/16.09.2015 г. на подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", са представени годишен отчет за 2014 г. и междинен финансов отчет към 16.09.2014 г. (датата на вписване на увеличението на капитала на финансовата институция в Търговския регистър) на "Експерт Инвест България" АД, едноличен собственик на капитала на жалбоподателя в настоящото производство. Административният орган е приел, че към датата на извършване на вноската, респективно на увеличаването на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД от 270 000 лв. на 1 000 000 лв., едноличният собственик на капитала на дружеството не разполага със собствени средства в размер на 1 000 000 лева. По повод подаденото заявление с вх. № БНБ-173510/20.11.2017 г. подуправителят на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", предвид разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от Наредба № 26 е приел, че вноската в капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД не е направена със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ и е издал оспорваната в настоящото производство заповед. При извършената служебна проверка на законосъобразността на оспорваната заповед съгласно чл. 168, ал. 1 АПК на основанията посочени в чл. 146 АПК, съдът намира, че административният акт е издаден от компетентен орган, в кръга на неговите правомощия. Оспорената заповед № БНБ-42839 от 16.04.2018 г. е издадена от подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", компетентен орган по смисъла на чл. 151, ал. 1 ЗКИ, според която разпоредба индивидуалните административни актове по този закон се издават от управителния съвет на БНБ по предложение на подуправителя, ръководещ управление "Банков надзор", с изключение на индивидуалните административни актове по чл. 3а, които се издават от подуправителя, ръководещ управление "Банков надзор", и по чл. 56 и 56а, които се издават от подуправителя, ръководещ управление "Банково". Оспорената заповед е издадена в изискуемата от закона писмена форма и при наличие от формална страна на изискуемите от чл. 59, ал. 2 АПК реквизити. При издаване на заповедта са спазени административнопроизводствените правила. Отказът за регистрация като финансова институция на дружеството-заявител "Експерт Инвест БГ" ЕООД е постановен от административния орган, тъй като извършената вноска в капитала при увеличението му от 270 350 лв. на 1 000 000 лв. не е направена със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3, т. 2 от ЗКИ. Съгласно чл. 4, ал. 1 и 2 от Наредба № 26 минимално необходимият внесен капитал за вписване в регистъра на БНБ на финансовите институции по чл. 3а, ал. 1 ЗКИ е в размер на 1 000 000 лв., като вноските трябва да са парични и да са направени със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3 ЗКИ. В обжалваната заповед са изложени подробни мотиви, свързани с направения извод от административния орган, че в нарушение на чл. 4, ал. 2 от Наредба № 26 извършената от "Експерт Инвест България" АД вноска в капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД не е направена със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ. Съгласно чл. 8, ал. 1, т. 1 и т. 5, предложение второ от Наредба № 26 БНБ отказва се вписване в регистъра на лице, което възнамерява да извършва дейност по чл. 3а, ал. 1 ЗКИ като финансова институция, когато: капиталът на заявителя не отговаря на изискванията на тази наредба и вноските не са направени със собствени средства. Преценката дали вноската в капитала е направена със собствени средства следва да бъде направена към датата на нейното извършване, в случая към 16.09.2014 г. (датата на вписване на увеличението на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД в Търговския регистър). Не съществува спор между страните по отношение подробно описаната в заповедта фактическа обстановка, свързана с установяване на заемния произход на паричните вноски в размер на 730 000 лв. за увеличението на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД, както и установяването, че по отношение на получения заем от "Доми Кар" ЕООД, дъщерно дружество на "Експерт Инвест България" АД, е взето решение същият да не се връща, а да бъде извършено прихващане на основание чл. 103 ЗЗД. В случая правните изводи на административния орган за установено несъответствие на предвиденото изискване в чл. 4, ал. 2 от Наредба № 26, следва да се разглеждат ведно с нарушение на разпоредбата на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ, която дава определение кога се приема, че паричните вноски в капитала на дружеството-заявител са направени със собствени средства. Разпоредбата на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ предвижда, че вноските са направени със собствени средства, когато към датата на извършване на вноската за юридическите лица (какъвто е и настоящият казус) - размерът на вноската е по-малък както от нетната стойност на капитала, определена като разлика между активите и задълженията по счетоводен баланс, така и от техните разполагаеми парични средства по банкови сметки. Т. е. следва да са кумулативно налице двете сочени изисквания, за да бъдат вноските направени със собствени средствата. Видно от междинния баланс на "Експерт Инвест България" АД, съставен към датата на вписване на увеличението на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД в Търговския регистър (л. 39-40), към момента на извършване на вноската, респективно на увеличаването на капитала на дружеството-заявител от 270 350 лв. на 1 000 000 лв., нетната стойност на капитала на едноличния собственик на "Експерт Инвест БГ" ЕООД е в размер на 49 000 лева, определена като разлика между активите и задълженията на счетоводния баланс. С това не е изпълнено едно от кумулативните условия за наличие на собствени средства съгласно дефиницията на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ, а именно размерът на вноската в капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД да е по-малък от нетната стойност на капитала. Правилно административният орган е обосновал извод, че извършената от "Експерт Инвест България" АД вноска в капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД не е направена със собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ. С това не е изпълнено едно от кумулативно заложените предпоставки за наличие на собствени средства съгласно дефиницията на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ, а именно размерът на вноската в капитала на дружеството-заявител да е по-малък от нетната стойност на капитала, определена като разлика между активите и задълженията по счетоводен баланс. Втората положителна предпоставка за определяне на вноските като такива направени със собствени средства, а именно размерът на вноската да е по-малък от разполагаемите парични средства по банкови сметки на вносителя, не следва да се разглежда, тъй като първата така или иначе не е налице. За настоящото съдебно производство данните от годишния финансов отчет на "Експерт Инвест България" АД, изготвен към 31.12.2016 г., съгласно който собственият капитал на дружеството е в размер на 1 063 хил. лв., са неотносими. Неоснователни са възраженията на жалбоподателя, че при увеличението на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД, едноличният собственик на капитала "Експерт Инвест България" АД е получил заеми от акционери в самото дружество, въз основа на сключени договори за заем от 15.06.2014 г., поради което увеличението е направено със собствени средства. В случая разпоредбата на чл. 240, ал. 1 ЗЗД е неотносима, тъй като законът има предвид собствени средства по смисъла на чл. 13, ал. 3, т. 2 ЗКИ. Неотносимо е и възражението на жалбоподателя относно заемните средства към акционерите на "Експерт Инвест България" АД, с които са направени паричните вноски при увеличението на капитала на "Експерт Инвест БГ" ЕООД. Това, че тези заемни средства са погасени със средства от получен друг заем по договор от 24.07.2015 г. между "Експерт Инвест България" АД и дъщерното му дружество "Доми Кар" ЕООД в размер на 1 002 667, 04 лв., погасен чрез прихващане срещу вземане на "Експерт Инвест България" АД за дивидент от "Доми Кар" ЕООД, е ирелевантно обстоятелство към настоящия казус. Разпоредбите на чл. 4, ал. 2 от Наредба № 26, във връзка с чл. 13, ал. 3 ЗКИ установяват както конкретно определения момент, към който следва да бъде извършвана преценката дали вноската в капитала е направена със собствени средства/ датата на нейното извършване/, така и определят елементите и начина за изчисляване на собствените средства. По изложените съображения законосъобразен е и крайният извод на административния орган, а именно че представените доказателства относно вноската на "Експерт Инвест България" АД - прекият собственик на "Експерт Инвест БГ" ЕООД, не доказват същата да е направена със собствени средства. В съответствие с чл. 3а, ал. 5 ЗКИ, подуправителят на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор" законосъобразно е отказал вписване в регистъра, тъй като заявителят не е отговарял на изискванията за вписване. По изложените съображения настоящият съдебен състав намира, че обжалваният акт е издаден от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при липса на допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и при съобразяване с целта на закона, с оглед на което жалбата срещу него следва да бъде отхвърлена. Предвид изхода на спора, направеното от ответника искане се явява основателно. На основание чл. 143, ал. 4 АПК, съдът следва да осъди "Експерт Инвест БГ" ЕООД да заплати на БНБ – разноски за юрисконсултско възнаграждение. Размерът на същите съдът определя на 100 лв. на основание чл. 78, ал. 8 ГПК, във вр. с чл. 24 от Наредбата за заплащане на правна помощ. При тези съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК, във вр. с чл. 151, ал. 3 от Закон за кредитните институции, Върховният административен съд, състав на седмо отделение