Решение № 134 от 16.03.2009 г. на ВКС по н. д. № 75/2009 г.

Решение № 134 от 16.03.2009 г. на ВКС по н. д. № 75/2009 г., III н. о., НК, докладчик съдията Борислав Ангелов Производството е образувано по искане на осъдения Д. Б., изготвено от адв. К за възобновяване на нохд № 134/08 г. на Бургаски окръжен съд и отмяна на постановената по него присъда № 81 от 17.06.2008 г., като делото се върне за ново разглеждане от друг състав на съда. Искането за възобновяване е на посоченото в чл. 348, ал. 3, т. 3, вр. с ал. 1, т. 2 НПК основание. Доводите са това са, че председателят на състава, в нарушение на чл. 29, ал. 1, т. 1, б. "г" НПК е разгледал делото, след като е участвал в състава на съда взел постоянна мярка на неотклонение "Задържане под стража" на досъдебното производство спрямо обвиняемия Д. Б. Искането е за отмяна на присъдата и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на съда. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава заключение за основателност на искането, тъй като е допуснато абсолютно процесуално нарушение, което е основание за отмяна на присъдата. ВКС на РБ за са произнесе взе предвид следното: С присъда № 81 от 17.06.2008 г. по нохд № 134/2008 г. на Бургаски окръжен съд, подсъдимият Д. Б. е признат на виновен в извършено престъпление по чл. 242, ал. 2 НК и при условията на чл. 55, ал. 1, т. 1 НК е осъден на девет години лишаване от свобода, при първоначален "строг" режим. Оправдан е повдигнатото обвинение по чл. 242, ал. 4, пр. 1, вр. с ал. 2 и ал. 1 НК. На основание чл. 242, ал. 8 НК е отнет в полза на Държавата автобус марка "Мерцедес" собственост на "Йозстрой туризъм сейхат". Присъдата не е обжалвана и протестирана и е влязла в сила. Искането е процесуално допустимо, защото е подадено в срока по чл. 421, ал. 3 НПК и разгледано по същество е основателно. Производството пред първоинстанционния съд е проведено по глава двадесет и седма НПК, при условията на съкратено съдебно следствие и завършило с осъдителна присъда. В случая този съдебен акт е постановен от незаконен състав. Председателят на съдебния състав-съдията Д. С. е участвал в досъдебната фаза на процеса при произнасяни по мярка на неотклонение "Задържане под стража". Видно от протоколно определение от 27.03.2008 г.по чнд № 80/2008 г. по описа на Бургаски окръжен съд (л.50-52 от дозн.), същият съдия е взел мярка за неотклонение "Задържане под стража" по отношение на обвиняемия Д. Б. на досъдебното производство. Според императивната разпоредба на чл. 29, ал. 1, т. 1, б. "г" НПК не може да участва в състава на съда. Не е изпълнено и задължението по чл. 31, ал. 1 НПК при тази законова забрана за решаване на делото по същество, да се отведе от разглеждането му и е постановил съдебен акт подлежащ на отмяна. Това е формално основание за отвеждане на съдията от разглеждане на делото, след като се е произнесъл по мярката за неотклонение "Задържане под стража" на подсъдимото лице в досъдебното производство. Този съдебен контрол по чл. 63 и сл. НПК изисква от съдията обсъждане и произнасяне по обоснованото предположение за обвиняемия като извършител на престъплението. Участието му в производството по същество след това, внася сериозно съмнение в неговата безпристрастност и независимостта на съда, според изискванията на чл. 6, ал. 1 ЕКПЧ ограничаващи правата на подсъдимото лице. Затова е основателно възражението в искането, че участието на съдията С. при решаване на делото е процесуално недопустимо и съставлява съществено нарушение на процесуалните правила (от рода на абсолютните) и основание за отмяна на присъдата по реда на възобновяването, с връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на съда, от стадия на съдебното заседание. По тези съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд на РБ, в състав на III н. о.,