Решение № 14504 от 24.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6463/2020 г.
ВАСVIII отделение24.11.2020 г.докладчик Мирослав Мирчев
Диспозитив
ОТМЕНЯ като неправилно Решение № 150/09.01.2020 г. на Административен съд София - Град, Трето отделение, 71 състав, поправено с определение № 2883/21.04.2020 г., двете постановени по адм. д. № 9169 по описа за 2019 г. на Административен съд София - Град, с което е отхвърлена жалбата на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД, с ЕИК 130180780, срещу РА № Р - 22002218004810 - 091 - 001/08.04.2019 г., издаден от П. Петрова на длъжност началник сектор и от А. Нинкова на длъжност главен инспектор по приходите, изменен с Решение № 1095/25.06.2019 г. на директора на Дирекция "ОДОП" при ЦУ на НАП - София град, за установените задължения за данък върху доходите на чуждестранните юридически лица по ЗКПО за периода м. 10.2011 г. до 31.12.2014 г., като са извършени и допълнителни преобразувания - увеличения и намаления на счетоводния финансов резултат по ЗКПО за периода от 2011 г. до 2014 година, както следва: За периода м. 10.2011 г. до 12. 2011 г. са начислени доходи от лихви в размер на 463553, 30 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 32588, 73 лв.; За периода м. 01.2012 г. до 03. 2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 455272, 12 лв. и е като определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31869, 05 лв.; За периода м. 04.2.0102 г. до 06.2.0102 г. са начислени доходи от лихви в размер на 453096, 70 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31716, 77 лв.; За периода м. 07.2012 г. до 09. 2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 456181, 08 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31932, 68 лв.; За периода м. 10.2012 г. до 12. 2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 454367, 62 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31805, 73 лв.; За периода м. 01.2013 г. до 03. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 443928, 28 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31074 лв.; За периода м. 04.2013 г. до 06. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 447794, 47 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31345, 61 лв.; За периода м. 07.2013 г. до 09. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 450791, 03 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31555, 37 лв.; За периода м. 10.2013 г. до 12. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 448372, 38 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31386, 07 лв.; За периода м. 01.2014 г. до м. 03.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 436590, 66 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30561, 35 лв.; За периода м. 04.2014 г. до м. 06.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 439591, 24 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30771, 39 лв.; За периода м. 07.2014 г. до м. 09.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 442535, 51 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30977, 49 лв.; За периода м. 10.2014 г. до м. 12. 2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 440378, 98 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30826, 53 лв., за периода 01.10.2011 г. до 31.12.2011 г. е определен дължим данък върху доходите от лихви общо в размер на 32588, 73 лв., за периода 01.01.2012 г. до 31.12.2012 г. данък общо в размер на 127324, 23 лв., за периода 01.01.2013 г. до 31.12.2013 г. данък общо в размер на 125992, 03 лв., за периода 01.01.2014 г. до 31.12.2014 г. данък общо в размер на 123136, 76 лева, т. е. за целия период 409041, 75 лева, както и в частта за присъденото юрисконсултско възнаграждение в размер на 8976 лева и вместо него ПОСТАНОВЯВА: ОТМЕНЯ РА № Р - 22002218004810 - 091 - 001/08.04.2019 г., издаден от П. Петрова на длъжност началник сектор и от А. Нинкова на длъжност главен инспектор по приходите, изменен с Решение № 1095/25.06.2019 г. на директора на Дирекция "ОУИ" при ТД на НАП - София град, за установените задължения за данък върху доходите на чуждестранните юридически лица по ЗКПО за периода м. 10. 2011 г. до 31.12.2014 г., като са извършени и допълнителни преобразувания - увеличения и намаления на счетоводния финансов резултат по ЗКПО за периода от 2011 г. до 2014 година, както следва: За периода м. 10.2011 г. до м. 12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 463553, 30 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 32588, 73 лв.; За периода м. 01.2012 г. до 03.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 455272, 12 лв. и е като определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31869, 05 лв.; За периода м. 04.2.0102 г. до 06.2.0102 г. са начислени доходи от лихви в размер на 453096, 70 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31716, 77 лв.; За периода м. 07.2012 г. до 09.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 456181, 08 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31932, 68 лв.; За периода м. 10.2012 г. до 12.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 454367, 62 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31805, 73 лв.; За периода м. 01. 2013 г. до 03. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 443928, 28 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31074 лв.; За периода м. 04.2013 г. до 06.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 447794, 47 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31345, 61 лв.; За периода м. 07. 2013 г. до 09. 2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 450791, 03 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31555, 37 лв.; За периода м. 10.2013 г. до 12.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 448372, 38 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 31386, 07 лв.; За периода м. 01.2014 г. до м. 03.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 436590, 66 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30561, 35 лв.; За периода м. 04.2014 г. до м. 06.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 439591, 24 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30771, 39 лв.; За периода м. 07. 2014 г. до м. 09.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 442535, 51 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30977, 49 лв.; За периода м. 10.2014 г. до м. 12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 440378, 98 лв. и е определен дължим данък върху доходите от лихви в размер на 30977, 49 лв., като за периода 01.10.2011 г. до 31.12.2011 г. е определен дължим данък върху доходите от лихви общо в размер на 32588, 73 лв., за периода 01.01.2012 г. до 31.12.2012 г. данък общо в размер на 127324, 23 лв., за периода 01.01.2013 г. до 31.12.2013 г. данък общо в размер на 125992, 03 лв., за периода 01.01.2014 г. до 31.12.2014 г. данък общо в размер на 123136, 76 лева, т. е. за целия период 409041, 75 лева. ОСЪЖДА Дирекция "ОДОП" - гр. София при ЦУ на НАП да заплати на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД, притежаващо ЕИК 130180780, със седалище и адрес на управление гр. София, район Триадица, ул. "Верила", № 3, ет. 3, сумата в размер на 30000 лева - разноски за касационното производство. Решението е окончателно.
Мотиви
Решение № 14504 от 24.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6463/2020 г., VIII о., докладчик съдията Мирослав Мирчев Производството е по реда на чл. 160, ал. 6 ДОПК вр. с чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационна жалба на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД, притежаващо ЕИК 130180780, със седалище и адрес на управление гр. София, район Триадица, ул. "Верила", № 3, ет. 3, депозирана чрез адвокат - пълномощник, против Решение № 150/09.01.2020 г. на Административен съд София - Град, Трето отделение, 71 състав, поправено с определение № 2883/21.04.2020 г., двете постановени по адм. д. № 9169 по описа за 2019 г. на Административен съд София - Град. Със съдебните актове е отхвърлена жалбата на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД, с ЕИК 130180780, срещу РА № Р - 22002218004810 - 091 - 001/08.04.2019 г., издаден от П. Петрова на длъжност началник сектор и от А. Нинкова на длъжност главен инспектор по приходите, изменен с Решение № 1095/25.06.2019 г. на директора на Дирекция "ОДОП" при ЦУ на НАП - София град, за установените задължения за данък върху доходите на чуждестранните юридически лица по ЗКПО за периода м. 10.2011 г. до 31.12.2014 г., като са извършени допълнителни преобразувания - увеличения и намаления на счетоводния финансов резултат по ЗКПО за периода от 2011 г. до 2014 година, както следва: За периода м. 10.2011 г. до м. 12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 463553, 30 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 46335, ЗЗ лв., (при ставка от 10%) на 32588, 73 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимият данък върху доходите от лихви е в размер на 13866, 60 лева; За периода м. 01.2012 г. до 03.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 455272, 12 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 45527, 21 лв., (при ставка от 10%) на 31869, 05 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходи от лихви е в размер на 13658, 16 лева; За периода м. 04.2.0102 г. до 06.2.0102 г. са начислени доходи от лихви в размер на 453096, 70 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 45309, 67 лв., (при ставка от 10%), на 31716, 77 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13592, 90 лв.; За периода м. 07.2012 г. до 09.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 456181, 08 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 45618, 11 лв., (при ставка от 10%) на 31932, 68 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13685, 43 лв.; За периода м. 10.2012 г. до 12.2012 г. са начислени доходи от лихви в размер на 454367, 62 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 45436, 76 лв., (при ставка от 10%) на 31805, 73 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13631, 03 лв.; За периода м. 01.2013 г. до 03.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 443928, 28 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 44392, 83 лв., (при ставка от 10%) на 31074 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13317, 85 лв.; За периода м. 04.2013 г. до 06.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 447794, 47 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 44779, 45 лв., (при ставка от 10%) на 31345, 61 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13433, 84 лв.; За периода м. 07.2013 г. до 09.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 450791, 03 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 45079, 10 лв., (при ставка от 10%) на 31555, 37 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13523, 73 лв.; За периода м. 10.2013 г. до 12.2013 г. са начислени доходи от лихви в размер на 448372, 38 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 44837, 24 лв., (при ставка от 10%) на 31386, 07 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13451, 17 лв.; За периода м. 01.2014 г. до м. 03.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 436590, 66 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 43659, 07 лв., (при ставка от 10%) на 30561, 35 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13097, 72 лв.; За периода м. 04.2014 г. до м. 06.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 439591, 24 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 43959, 12 лв., (при ставка от 10%) на 30771, 39 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 12823, 73 лв.; За периода м. 07.2014 г. до м. 09.12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 442535, 51 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 44253, 55 лв., (при ставка от 10%) на 30977, 49 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13276, 06 лв.; За периода м. 10.2014 г. до м. 12.2014 г. са начислени доходи от лихви в размер на 440378, 98 лв., като определения дължим данък върху доходите от лихви се намалява от 44037, 90 лв., (при ставка от 10%) на 30826, 53 лв., (при ставка от 7%), като намалението на дължимия данък върху доходите от лихви е в размер на 13211, 37 лв., и РА е ПОТВЪРДЕН в частта на извършените увеличения и намаления на счетоводния финансов резултат по ЗКПО, като задълженията на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД за периода 01.10.2011 г. до 31.12.2014 г. за данък върху доходите по ЗКПО, се намалява, както следва: За периода 01.10.2011 г. до 31.12.2011 г. от 46355, ЗЗ лв. на 32588, 73 лв., За периода 01.01.2012 г. до 31.12.2012 г. от 181892, 45 лв. на 127324, 23 лв., За периода 01.01.2013 г. до 31.12.2013 г. от 179008, 62 лв. на 125992, 03 лв., За периода 01.01.2014 г. до 31.12.2014 г. от 175909, 64 лв. на 123136, 76 лева, или за целия период от 572 584, 78 лв. на 409041, 75 лева. Съдът е осъдил "ИМО - РЕАЛ" ЕООД да заплати на Д "ОДОП" София юрисконсултско възнаграждение в размер на 8976 лева. Касаторът твърди, че съдебното решение е неправилно по смисъла на чл. 209, т. 3 АПК, т. к. е постановено в нарушение на материалния закон, при съществени нарушения на съдопроизводствените правила и е необосновано. Счита, че съдът неправилно е кредитирал заключението на експертизата, изготвена по време на ревизионното производство, вместо да даде вяра на заключението по СИЕ, изслушано в съдебното производство. Административният съд не преценил всички факти и обстоятелства, които са от значение за решаване на делото. Органът по приходите не доказал съществуването на фактическите основания, съдържащи се в РА, респективно изпълнението на законовите изисквания за неговото издаване. Моли за пререшаване на делото и за отмяна на РА. Претендира разноски. Ответникът по КЖ - Д "ОДОП" София при ЦУ на НАП, представлявана от процесуалните си представители, е оспорила КЖ, с доводи съдържащи се в писмени бележки и доразвити в съдебно заседание от юрк. Василева. Безлихвеният заем и безвъзмездната финансова помощ между търговците се регламентира от закона като отклонение от данъчно облагане. Съдът обосновано не кредитирал заключението на в. л. Кавръкова, използвало като пазарен аналог държавните ценни книжа. Моли за оставяне в сила на решението и присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Представителят на ВАП дава заключение за неоснователност на КЖ. Върховният административен съд, състав на Осмо отделение, преценявайки допустимостта на КЖ, валидността, допустимостта и правилността на решението и след служебна проверка по чл. 218, ал. 2 АПК прие за установено следното: Касационната жалба е депозирана от страна по делото, в срок и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество тя е основателна. По делото е установено следното: Производството по издаване на РА е започнало със ЗВР № Р - 22002218004810 - 020 - 001/16.08.2018 г., връчена на 27.08.2018 година по електронен път. Със заповедта е възложена ревизия на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД за определяне задълженията на РЛ за корпоративен данък през периодите от 01.01.2011 г. до 31.12.2014 година и данък върху доходите на чуждестранни юридически лица за периодите от 01.01.2011 г. до 31.12.2014 година. Със ЗВР № Р - 22002218004810 - 020 - 002/12.11.2018 г. е продължен срокът за приключване на ревизионното производство до 25.01.2019 година. Съставен е РД № Р - 22002218004810 - 092-001/08.02.2019/08.02.2019 г., връчен по електронен път на 11.02.2019 година. Срещу РД е подадено писмено възражение с вх. № 24 - 10 - 25526/22.03.2019 година. Издаден е РА № Р - 22002218004810 - 091 - 001/08.04.2019 г., връчен по електронен път на 09.04.2019 година. Процесната ревизия е повторна. С Решение № 1180/09.08.2018 г. на директора на Д "ОДОП" - София, е отменен РА № Р - 22221017005317-091 - 001/23.03.2018 г. в оспорената част, касателно установените задължения за данък при източника за доходи от лихви на чуждестранни юридически лица за периодите от 01.10.2011 г. до 31.12.2014 г. и за корпоративен данък за периодите от 01.01.2011 г. до 31.12.2014 г. и преписката е върната за извършване на нова ревизия. Изискани са документи във връзка с получаването на заемни средства от ПАРУРЕ ЕНТЪРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД, като с протоколи от 26.09.2018 г. и от 10.09.2018 г. са приобщени доказателствата, събрани при предходната ревизия, приключила с издаването на РА № Р - 22221017005317 - 091 - 001/23.03.2018 година. От датата на учредяване на РЛ - 22.08.2008 г., едноличен собственик на неговия капитал е Б. Лукас, а от 03.12.2012 г., едноличен собственик на капитала след прехвърляне на дружествени дялове е станало ПАРУРЕ ЕНТЪРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД, юридическо лице, учредено в Кипър. От 2000 г. до 2010 г. "ИМО - РЕАЛ" ЕООД в качеството си на заемополучател е сключило със заемателя ПАРУРЕ ЕНТЪРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД дванадесет договора, както следва: Договор от 01.05.2000 г. за сума в размер на 550000 щатски долара и 617000 германски марки при договорна лихва от 8%, с гратисен период. С анекси са предоговорени гратисните периоди; Договор от 15.06.2002 г. за сумата в размер на 200000 евро при лихва 6% и гратисен период; Договор от 16.01.2003 г. за сумата в размер на 300000 евро при лихва 8% и гратисен период; Договор от 09.05.2003 г. за сумата в размер на 500000 евро при лихва 8% и гратисен период; Договор от 10.10.2003 г. за сумата от 600000 евро при лихва 8% и гратисен период. С анекс е уговорено, че за периодите от м. 10. 2011 г. до 31.12.2012 г. заемополучателят ще плаща само месечна лихва, без главницата; Договор от 20.07.2004 г. за сумата в размер на 600000 евро при лихва 8% и гратисен период, с анекс е предоговорен периода; Договор от 04.02.2005 г. за сумата в размер на 590000 евро при лихва 8% и гратисен период, предоговорени с анекс; Договор от 27.06.2005 г. за сумата в размер на 1500000 евро при лихва 10% и гратисен период, предоговорени с анекс; Договор от 25.05.2006 г. за сумата в размер на 1500000 евро при лихва 8% и гратисен период, предоговорени с анекс; Договор от 24.04.2007 г. за сумата в размер на 2000000 евро при лихва 8% и гратисен период, предоговорени с анекс; Договор № 12/10.04.2008 г. за сумата в размер на 2000000 евро при лихва 8% и гратисен период; Договор от 15.02.2010 г. за сумата в размер на 2000000 евро при лихва 4% и гратисен период. ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТИД е направило на 28.06.2017 г. апорт в размер на 150595000 лева в капитала на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД и на 20.11.2018 г. - апорт в размер на 7823000 лева, със вземанията на заемодателя по част от гореописаните договори за заем. Приходните органи са счели, че поради наличието на гратисни периоди, в които РЛ не е било задължено да изплаща главница и лихви, дружеството е получило безлихвени заеми или временна безвъзмездна финансова помощ. Констатирано е, че "ИМО - РЕАЛ" ЕООД и ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД са свързани лица по смисъла на пар. 1, т. 3, б. "е" ДР на ДОПК, считано от 03.12.2.0102 година, в следствие на което е възприета за налична хипотезата на чл. 16, ал. 1 ЗКПО, а именно: Когато една или повече сделки, включително между несвързани лица, са сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане, данъчната основа се определя без да се вземат предвид тези сделки, някои техни условия или тяхната правна форма, а се взема предвид под внимание данъчната основа, която би се получила при извършването на обичайна сделка от съответния вид по пазарни цени и насочена към постигане на същия икономически резултат, но която не води до отклонение от данъчно облагане. В допълнение е посочено, че съгласно чл. 16, ал. 2, т. 3 ЗКПО отклонение от данъчно облагане е получаването или предоставянето на кредити с лихвен процент, отличаващ се от пазарната лихва към момента на сключване на сделката, включително в случаите на безлихвени заеми или друга временна безвъзмездна помощ, както и опрощаване на кредити или изплащането за своя сметка на кредити, несвързани с дейността. За определяне пазарната лихва към момента на сключване на сделките ревизиращите органи са възложили експертиза, с чието заключение е определен пазарен лихвен процент към датата на сключване на всеки договор за заем. Данните от тази експертиза са възпроизведени на стр. 17 - 18 от РД. Направени са изчисления по тримесечни периоди и години, в резултат на което са получени лихвите след прилагане на пазарен лихвен процент през периодите от 2011 г. до 2014 година. "ИМО - РЕАЛ" ЕООД е депозирало удостоверения от данъчната администрация на РКипър, че ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД е местно лице на РКипър за 2011 г. за 2012 г., за 2013 г. и за 2014 година, както и декларация, че кипърското дружество не притежава място на стопанска дейност в РБ, то е действителен притежател на доходите от лихви по заемните договори. Ревизираното лице е декларирало, че не са подавани декларации по чл. 142, ал. 5 ДОПК, защото размерът на изплатените лихви не е надвишавал 500000 лева за всяка отчетна година. Събрани са електронни справки от данъчната служба на РКипър за приетите ГДД от ПАРУРЕ ЕНТЪРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД зе периодите от 2020 г. до 2015 г., писмо от регистриран кипърски одитор, за това, че кипърското дружество е отразило в счетоводните си документи вземанията за лихви от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД. Ревизиращите органи са констатирали, че РЛ е трябвало да начисли на чуждестранното лице доходи от лихви от източник в страната с общ размер над 500000 лева в рамките на всяка една от данъчните години и, че липсват основания за прилагане на СИДДО. На основание чл. 195 ЗКПО е счетено, че "ИМО - РЕАЛ" ЕООД дължи данък при източника за лихвите по договорите за заем, сключени с ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД, който е изчислен при 10% лихва, съобразно чл. 200а, ал. 5, т. 7 ЗКПО. Преценено е, че на основание чл. 12, ал. 5, т. 1 ЗКПО доходите от лихви, начислени от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД - местно ЮЛ в полза на ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД - чуждестранно ЮЛ, са доходи от източник в страната. Начислен е данък върху доходите от лихви по договорите за парични заеми, на основание чл. 195 вр. с чл. 16, ал. 1 и ал. 2, т. 3 ЗКПО, след като е приспаднат внесения данък от РЛ за периода от м. 10.2014 г. до м. 12.2014 г. в размер на 10660, 56 лева. Данъкът е конкретизиран на стр. 54 от РД. Според ревизиращите органи МСС 23 "Разходи по заеми относно счетоводно третиране на разходите по лихви" изискват незабавното признаване на разход по заеми. На основание чл. 78 вр. с чл. 16, ал. 1 и ал. 2, т. 3 ЗКПО счетоводния финансов резултат на РЛ е намален с разликата между разходите за лихви, начислени от приходните органи и тези, начислени от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД. За всяко от ревизираните години са определени разходи за лихви, които не се признават за данъчни цели в годината на отчитането им. С Решение № 1095/25.06.2019 г. на директора на Д "ОДОП" София - Град при ЦУ на НАП, РА е изменен в частта за данъка при източника за доходи от лихви на чуждестранно юридическо лице, като задължението е определно при съобразяване на действащите за процесните периоди разпоредби на СИДДО с РКипър и е приложена ставка в размер на 7% върху определената данъчна основа. Ревизионния акт в частта на изчислените резултати по данъчни периоди - данъчни загуби по ЗКПО, е определен при административното обжалване. Въз основа на гореустановените факти и обстоятелства административният съд е направил извод, че РА е валиден и частично законосъобразен административен акт, без погасителната давност да е изтекла е изтекла. Изслушано е заключение по ССчЕ, което съдът не е кредитирал, но е намалил дължимия данък върху доходите от лихви. Срещу решението в отменителната част не е подадена жалба от Д "ОДОП" - София при ЦУ на НАП. Съдебното решение е валидно и допустимо, но неправилно. Спорът е правен и е свързан с доводите на жалбоподателя за материална незаконосъобразност и необоснованост на оспорения РА. Ревизираното лице счита, че на основание чл. 2, ал. 1, т. 2 ЗКПО, ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД - РКипър, е данъчнозадължено лице за получените доходи от източник в РБ. В допълнение сочи предвиденото в Договора за присъединяване на РБ и Румъния към ЕС, Приложение VI, т. 6 Данъчна политика, че през този преходен период, данъчната ставка върху плащанията на лихви и на роялти, извършвани към свързано дружество от друга държава - членка, не трябва да надвишават 10% до 31.12.2.0102 г. и не трябва да надвишават 5% за следващите години до 31.12.2014 година. Жалбоподателят изрично се е позовал на чл. 11, т. 1 СИДДО между РБ и РКипър вр. с чл. 5, ал. 4 от Конституцията на РБ, според който текст на СИДДО лихвите, произхождащи от едната договаряща държава и платени на местно лице на другата договаряща държава, могат да се облагат с данък в тази друга държава. Аргументира се, че е недопустимо разширителното тълкуване на норми от данъчен закон и прилагането по аналогия на разпоредби от Закона за счетоводството. В Решение № 1095/25.06.2019 г. директорът на Д "ОДОП" София - Град при ЦУ на НАП е приел въз основа липсата в ЗКПО на дефиниция на термина "начисляване", че за данъчни цели моментът на начисляване на дохода от лихви е този, в който е следвало те да се отразят, съобразно принципа за текущото начисляване. В същото решение, обаче е посочено и, че в случая са налице основанията за прилагане на чл. 11, ал. 2 от СИДДО, предвид депозираните от РЛ документи по чл. 136 ДОПК. Изрично е отбелязано, че съгласно чл. 13 ЗКПО, когато в обнародван и влязъл в сила международен договор се съдържат разпоредби, различни от разпоредбите на закона, приложение намират разпоредбите на договорите, по - конкретно - разпоредбите на СИДДО, сключена между РБ и РКипър. Настоящият състав на ВАС, Осмо отделение счита, че за ПАРУРЕ ЕНТЪРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД, РКипър е възникнало данъчно задължение във връзка с реално получените от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД доходи от лихви, респ. за тези които са начислени и изплатени от РЛ. В Коментара на ОИСР се приема, че понятието "платени", означава изпълнение на задължението за предоставяне на средства на кредитора по начин, изискван от договора или обичая. В тази връзка вещото лице П. Кавръкова е констатирало, че са отчетени разходи за лихви по дебита на сч. сметка 621 "Разходи за лихви", както следва: За 2011 г. - 60012, 85 лв.; За 2012 г. - 41102 лв.; За 2013 г. - 23972, 3 лв.; За 2014 г. - 24714, 09 лева. Върху начислените лихви, на основание чл. 195 ЗКПО, РЛ е удържало и внесло данък, подавайки декларация с вх. № 225191500109001/28.01.2015 година. Деклариран е бил дохода, изплатен на ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД в размер на 158497, 65 лв. и дължим данък - 10660, 56 лв., внесен на 14.01.2015 година. С отразяването на задълженията в сч. сметка 621 и плащането на сумата, задължението е индивидуализирано по размер, (така се приема в решение № 12093/3.12.2007 г. на ВАС по адм. д. № 5221/2007 г., I о.). Основателен е доводът на жалбоподателя, че начина по който е процедирал административния орган в обсъждания казус, би имал за последица заплащане на публично правното данъчно задължение за един и същи период, както от ПАРУРЕ ЕНТЪРПАЙЗИС ЛИМИТЕД, РКипър, след реалното получаване на дохода от лихви по договорите, така и от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД - платец на дохода, което дружество е трябвало счетоводно да отрази по логиката, използвана в РД и в РА, бъдещото задължение. Този правен резултат не съответства според настоящият състав на ВАС, Осмо отделение, на целите на СИДДО, сключено между РБ и РКипър. Касационната инстанция преценява като необосновано и преобразуването на счетоводния финансов резултат. Това е така, защото при определяне дохода от лихви на чуждестранното ЮЛ, приходните органи са констатирали, че този доход е разход на РЛ, което в случая се опровергава от гореизложените съдебни мотиви. Начислените от "ИМО - РЕАЛ" ЕООД разходи за лихви за обсъжданите заеми по периоди, са приспаднати от сумата на начислените от приходните органи лихви. Практически, с получената разлика необосновано е намален ФР на дружеството. Настоящият състав на ВАС, Осмо отделение споделя аргументите, съдържащи се в КЖ относно неправилното кредитиране от първоинстанционния съд на заключението, изготвено от експертизата по време на ревизионното производство. Заключението е в нарушение на правилата, описани в Наредба № Н - 9/14.08.2006 година за реда и начина за прилагане на методите за определяне на пазарните цени. Реално в експертизата не е използван метода на сравнимите неконтролирани цени, не е цитирана и съпоставимата неконтролирана сделка, извършена при съпоставими условия. Сочената от приходните органи и от административния съд практика на ВАС, е постановена по различни от процесния казуси. Освен това следва да се има предвид във връзка с аргумента за използваните пазарни аналози от неизвестен сайт на БНБ, поддържан от адвокат - пълномощника, представляващ "ИМО - РЕАЛ" ЕООД, отразеното в мотивите на цитираното решение № 1036/24.01.2018 г. на ВАС - Първо отделение, по адм. д. № 4048/2017 г., че приложената от данъчните органи лихвена статистика на БНБ е незаконосъобразна. Първоинстанционното решение е неправилно, трябва да бъде отменено след което да се отмени и оспорения РА. Разноски: С оглед на резултата по делото, депозирания списък и направеното искане, в полза на "ИМО - РЕАЛ" ЕООД касационната инстанция присъжда разноски за нея в размер на 30000 лева. Възражението на процесуалния представител на приходната администрация за прекомерност на адвокатското възнаграждение, е неоснователно. Това е така предвид сложността на делото, неговата обемност и необходимостта от прилагане на международна спогодба. Водим от гореизложеното и в този смисъл, Върховният административен съд, състав на Осмо отделение