Решение № 4685 от 8.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 15694/2008 г.

Решение № 4685 от 8.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 15694/2008 г., IV о., докладчик председателят Мария Костова Производството е образувано по жалба от Министерството на здравеопазването, чрез процесуалния си представител-гл. юрк. Антон Господинов, против решение № 1033/18.11.2008 г. , постановено от Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК-550/551/557/2008 г. Жалбата е подадена от активнолегитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) и е процесуално допустима. С обжалваното решение КЗК е отменила като незаконосъобразно Решение № РД-17-575/04.09.2008 г. на Министъра на здравеопазването за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет:"Доставка, монтаж, инсталация и пускане в експлоатация, обучение за работа и гаранционно поддържане на хемодиализни апаратури" и е върнала процедурата за ново разглеждане и оценка на офертите при спазване на мотивите, изложени в решението. В жалбата се правят доводи за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на закона. Ответната страна-КЗК не е взела становище по жалбата, както и заинтересованите страни: "Дъчмед Интернешанъл" ЕООД, "Сани Мед" ЕООД, "Медилон" ООД и "Фрезениус Медикъл Кеър България" ЕООД. Заинтересованата страна - ЕТ "Янка Янкова Георгиева", чрез процесуалния си представител адв. Георгиев, оспорва жалбата като неоснователна. Счита решението на КЗК за правилно и законосъобразно. В съдебното заседание на 18.03.2009 г. представителят на жалбоподателя представи решение № 846/02.10.2008 г. на КЗК по преписка № КЗК-432/2008 г., с което е отменено решение № РД-17-509/09.07.2008 г. на възложителя за откриване на процедурата и решение № 13808/2008 г. на ВАС по адм. д. № 13072/2008 г., с което е оставено в сила решението на КЗК. Във връзка с този нов факт поиска прекратяване на настоящото производството по съображения, че при наличието на влязлото в сила решение за отмяна на решението за откриване на процедурата, тя е прекратена. Настоящият състав на ВАС, като прецени становищата на страните и провери оспореното решение на КЗК и взе пред вид настъпилите нови факти-отмяната на решението на възложителя за откриване на процедурата по обществената поръчка, приема следното: Съгласно чл. 120, ал. 1 от ЗОП, всяко решение, действие или бездействие на възложителите в процедурата за възлагане на обществената поръчка до сключването на договора или на рамковото споразумение подлежи на обжалване относно неговата законосъобразност пред КЗК. Това законодателно решение е изключение от общото правило по чл. 21, ал. 5 от АПК че актовете, волеизявленията, действията и бездействията на административния орган, когато са част от производствата по издаване или изпълнение на индивидуални административни актове не са индивидуални административни актове, при което на обжалване подлежат само крайните актове, с които тези процедури завършват. В производствата по ЗОП всички решения, действия или бездействия на възложителя в процедурата по ЗОП са отделни индивидуални административни актове и подлежат на самостоятелно обжалване. От друга страна незаконосъобразността на съответното междинно действие, бездействие или адм. акт, издаден от възложителя, когато тя вече е установена в проведено производство по жалбата срещу него с влязло в сила решение на КЗК, респективно-на ВАС, рефлектира и върху законосъобразността на акта на възложителя за класиране на кандидатите и определяне на изпълнител. Установената незаконосъобразност на решението за откриване на процедурата води до незаконосъобразност и на крайният акт на възложителя за класиране на кандидатите и определяне на изпълнител. При тези данни обжалваното пред КЗК решение на възложителя се явява незаконосъобразно, поради което и решението на КЗК в частта му, с която е отменено решението на възложителя за класиране на участниците и определяне на изпълнител, е правилно и законосъобразно. Обаче факта на отмяна на решението на възложителя за откриването на процедурата не прави недопустимо производството по жалбата срещу решението на възложителя за класиране на участниците и определяне на изпълнител, тъй като тези два акта по силата на чл. 120 от ЗОП подлежат на самостоятелно обжалване и отмяната на първия акт не води до отмяна "екс леге" на другия административен акт, а същият следва да бъде отменен с отделно решение. Решението на КЗК следва да се отмени обаче в частта, с която е " върната процедурата за ново разглеждане и оценка на офертите при спазване на мотивите на настоящото решение", тъй като при отмяна на решението на възложителя за откриването на процедурата тя не може да завърши с решение за определяне на изпълнител, а следва да бъде прекратена, тъй като са налице изискванията на чл. 39, ал. 1, т. 6 от ЗОП. Съгласно посочената разпоредба, възложителят прекратява процедурата за възлагане на обществената поръчка с мотивирано решение когато са установени нарушения при отриването и провеждането и, които не могат да бъдат отстранени, без това да промени условията, при които е обявена процедурата. Ако се прекрати настоящото производство, то решението на КЗК ще влезе в сила изцяло, включително в частта му по т. 2, при което ще са налице две решения, които взаимно се изключват и които възложителят не би могъл да изпълни. Водим от горното и на основание чл. 122е от ЗОП, ВЪРХОВНИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, IV-то отделение,