Решение № 8834 от 28.06.2018 г. на ВАС по адм. д. № 3377/2018 г.

Решение № 8834 от 28.06.2018 г. на ВАС по адм. д. № 3377/2018 г., VII о., докладчик съдията Весела Андонова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Директора на Общинско предприятие "Общински пазари" - П. срещу Решение № 2264 от 19.12.2017 г. по адм. дело № 1586/2017 г. по описа на Административен съд - П., с което е отменен Протокол от 22.05.2017 г. за проведен от общинско предприятие "Общински пазари" конкурс за отдаване под наем на площи - частна общинска собственост, в частта с която участникът - "Авангард-80" ЕООД е класиран на първо място за площ № 1 от 2 кв. м. на "Понеделник пазар", а участникът - "КУЛТ КАФЕ-95" ЕООД е декласиран, върната е преписката за ново произнасяне и са присъдени разноски с оглед изхода на спора. В касационната жалба са изложени доводи за неправилност на съдебния акт поради нарушения на материалния закон и необоснованост, касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Иска се отмяната му. Ответникът - "К. К.-95" ЕООД изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли първоинстанционното решение да бъде оставено в сила. Претендира разноски. Ответникът - "Авангард 80" ЕООД, не изразява становище по касационната жалба. Ответникът - "К. К.-34" ЕООД изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли първоинстанционното решение да бъде оставено в сила. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, тричленен състав на седмо отделение, намира касационната жалба за процесуално допустима като подадена в срок, от активно легитимирано лице, срещу подлежащ на обжалване, валиден и допустим съдебен акт. Разгледана по същество, касационната жалба е основателна по следните съображения: В първоинстанционното производство от фактическа страна е установено следното: С. З. № 16 ОА479 от 08.03.2016 г., кметът на О. П. упълномощава Директора на Общинско предприятие "Общински пазари", О. П. да обявява и провежда публично оповестени търгове или публично оповестени конкурси за отдаване под наем и ползване на съоръженията за търговия и обектите, находящи се на територията на общински пазари, които са собственост на общината и са предоставени за управление на Общинското предприятие и назначава комисия за провеждането им на основание чл. 9, ал. 5 от Правилника за ползване на общински пазари на О. П. /Правилника/. Със заповед № 97 от 11.05.2017 г. на Директора на ОП "Общински пазари" на основание чл. 92, ал. 1, ал. 2, ал. 3 и ал. 5 от Правилника и Заповед № ОА 479 от 08.03.2016 г. на Кмета на О. П. е наредено да се обяви публично оповестен конкурс за отдаване под наем на площи - частна общинска собственост, подробно описани в заповедта. Определени са членовете на комисията, началната конкурсна цена, конкурсните условия, депозита за участие и цената на конкурсните книжа, като заповедта е утвърдена от кмета на О. П., а обявата за конкурса - публикувана във в-к "М." и на интернет страницата на Общинското предприятие. За площ № 1 от 2 кв. м., находяща се на Общински пазар "Понеделник пазар" за разполагане на вендинг автомати за продажба на топли и студени напитки, пакетирани храни и др, са постъпили конкурсни документи и предложения от "КУЛТ КАФЕ-95" ЕООД, "КУЛТ КАФЕ 34" ЕООД и "АВАНГАРД-80" ЕООД. Съгласно конкурсните условия началната цена за площа е 90 лв. На 22.05.2017 г. е проведено заседание на конкурсната комисия, на което е извършена проверка по предложенията по реда на постъпването им в открито заседание, след което в закрито заседание, комисията е пристъпила към отваряне на пликовете с ценовите предложения на допуснатите кандидати и след запознаване със съдържанието е извършила класиране. Видно от протокол от проведеното на 22.05.2017 г. заседание, за "Понеделник пазар"-площ № 1- 2 кв. м., на първо място е класиран участникът "АВАНГАРД-80" ЕООД, предложил цена 120 лв. с вкл. ДДС, а на второ място комисията е класирала "КУЛТ КАФЕ 34" ЕООД. Дружеството "КУЛТ КАФЕ 95" ЕООД, предложило наемна цена от 189 лв. е декласирано поради "направена поправка на ценовото предложение-забелен текст с коректор и изписан нов текст върху същия". Протоколът е от заседанието на комисията е утвърден от Г. П. "за директор ОП "О. П.", съгласно Заповед за заместване № 102 от 18.05.2017 г. Анализирайки фактите и правната рамка на повдигнатият спор, АС П. е установил и приел, че както в Правилника, така и в конкурсните условия са предвидени основания да не бъдат допуснати участниците при разглеждане на документите, но не и основания за недопускане или "декласиране" при разглеждане на ценовите предложения на участниците. В тази връзка, посоченото от комисията основание, че дружеството-жалбоподател се "декласира поради направена поправка в ценовото предложение-забелен текст с коректор и изписан нов текст върху същия", съдът не квалифицира като нарушение, което би могло да доведе до недопускането на дружеството до участие в обявения конкурс. На следващо място, съдебният състав е приел за основателни възраженията на дружеството, че от страна на комисията не са изложени никакви мотиви за отстраняването му, в нарушение на чл. 59, ал. 2, т. 4 АПК. По тези съображения първоинстанционният съдебен състав е отменил обжалвания акт и е изпратил делото като преписка на административния орган за произнасяне при съблюдаване на дадените с решението указания по тълкуването и прилагането на закона. Решението е недопустимо. В съответствие с чл. 218, ал. 2 АПК, за валидността, допустимостта и съответствието на решението с материалния закон съдът следи и служебно. В случая с обжалваното съдебно решение съдът е отменил акт на помощен орган, който не подлежи на обжалване в съответствие с чл. 21, ал. 5 АПК, като в същото време е конституирал като ответник в производството орган, различен от този, който е постановил решенията по процесния протокол. Протоколът на комисията за оценяване и класиране на постъпилите предложения в обявената конкурсна процедура не е административен акт. Комисията за провеждане на конкурса е помощен орган и не притежава административна правосубектност. Наличието на годен за оспорване административен акт е положителна процесуална предпоставка от категорията на абсолютните, за която съдът следи служебно. Административният акт който подлежи на обжалване в случая, е извършеното утвърждаване от директора на ОП "Общински пазари" от 22.05.2017 г. на протокола на комисията, а не Протоколът от 22.05.2017 г. на назначената комисия за разглеждане и оценка на постъпилите предложения. Решението следва да се обезсили, а делото да се върне за ново разглеждане от друг състав на първоинстанционния съд, който да разгледа жалбата на "К. К.-95" ЕООД против акт - утвърждаване от 22.05.2017 г. на директора на ОП "Общински пазари" положен върху Протокол от 22.05.2017 г. на комисията, назначена със Заповед № 97/11.05.2017 г. на директора на ОП "Общински пазари". По искането за разноски в съответствие с чл. 226, ал. 3 АПК следва да се произнесе първоинстанционният съд. С оглед изложеното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение