Решение № 6903 от 21.05.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6193/2011 г.

Решение № 6903 от 21.05.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6193/2011 г., IV о., докладчик съдията Татяна Хинова Производството е по реда на Глава десета, Раздел I от Административнопроцесуалния кодекс, във връзка с чл. 13, ал. 7 от Закона за енергетиката. Образувано е по жалба, подадена от "Топлофикация - Русе" ЕАД срещу отказ, формиран по решение № 05 от 28.03.2011 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране за издаване на сертификат за произход на електрическата енергия, произведена от централа за комбинирано производство на електрическа и топлинна енергия за периода 01.01.2010 г. - 31.12.2010 г. за разликата от заявения размер 169 039,924 MWh до размера, за който е издаден Сертификат № ЗСК-16-01-10 - 116 204,180 MWh. С жалбата са релевирани доводи за незаконосъобразност на оспорения отказ, като постановен в нарушение на административнопроизводствените правила и в противоречие с приложимия материален закон - основания по чл. 146, т. 3 и т. 4 от АПК. Оспорващата страна прави искане за отмяна на обжалвания отказ и постановяване на решение по същество на спора, с което да бъде задължен ответника ДКЕВР да издаде сертификат за произход на 52 835,744 MWh електрическата енергия, произведена по комбиниран начин. Ответникът - Държавна комисия за енергийно и водно регулиране, оспорва подадената жалба. Твърди, че при формиране на оспорения отказ не са допуснати релевираните нарушения на административнопроизводствените правила и на материалния закон. Твърди, че оспорения отказ е законосъобразен, поради което прави искане за отхвърляне на жалбата като неоснователна. Върховният административен съд, като взе предвид представените по делото доказателства и становищата на страните, приема за установено следното от фактическа и правна страна. Жалбата е подадена в преклузивния срок по чл. 149, ал. 1 от АПК и от надлежна страна, поради което е ДОПУСТИМА за разглеждане. Със заявление вх. № Е-ЗСК-20/01.02.2011 г. и приложенията към него, "Топлофикация Русе" ЕАД е поискало от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране издаване на сертификат за произход на електрическата енергия, произведена от централа за комбинирано производство на електрическа и топлинна енергия ТЕЦ "Русе-Изток" за периода 01.01.2010 г. - 31.12.2010 г. в размер на 169 039,924 MWh. С писмо изх. № Е-ЗСК-70 от 10.02.2011 г. председателят на ДКЕВР е уведомил заявителя, че във връзка с подаденото заявление е необходимо представяне на допълнителна информация към представената справка на ТЕЦ "Русе-Изток" по чл. 4, ал. 4 от Наредбата за издаване на сертификати за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин относно числените стойности на величините, участващи в определянето на показателите комбинирана полезна топлинна енергия от промишлен пароотбор, комбинирана полезна топлинна енергия от топлофикационен пароотбор, коефициент на електрически загуби (недопроизводство) при промишлен пароотбор и коефициент на електрически загуби (недопроизводство) при топлофикационен пароотбор. С писмо вх. № Е-ЗСК-20 от 22.02.2011 г. исканата допълнителна информация е представена в ДКЕВР. На основание постъпилата информация е изготвен доклад от директора на дирекция "Топлоенергетика" и директора на дирекция "Правна" при ДКЕВР. В раздел 3 от изготвения доклад, който е относим към заявлението на "Топлофикация - Русе" ЕАД са направени следните изводи: Отчетената годишна обща енергийна ефективност на използваното гориво за инсталация ТГ-2 в ТЕЦ "Русе-Изток" е по-малка от 75% и след направените пресмятания в съответствие с Наредба № РД-16-267/19.03.2008 г. годишното количество комбинирана електрическа енергия от инсталацията е в размер на 1 259,607 MWh. Отчетената годишна обща енергийна ефективност на използваното гориво за инсталация ТГ-5 в ТЕЦ "Русе-Изток" е по-малка от 75% и след направените пресмятания в съответствие с Наредба № РД-16-267/19.03.2008 г. годишното количество комбинирана електрическа енергия от инсталацията е в размер на 66 428,611 MWh. Отчетената годишна обща енергийна ефективност на използваното гориво за инсталация ТГ-6 в ТЕЦ "Русе-Изток" е по-малка от 75% и след направените пресмятания в съответствие с Наредба № РД-16-267/19.03.2008 г. годишното количество комбинирана електрическа енергия от инсталацията е в размер на 48 515,962 MWh. Общо за ТЕЦ "Русе-Изток" годишното количество комбинирана електрическа енергия от инсталациите в централата е в размер на 116 204,180 MWh. Отчетена икономия на използваното гориво за всички инсталации (ТГ-2, ТГ-5 и ТГ-6) е по-голяма от 5% и количеството електрическа енергия от високоефективно комбинирано производство на електрическа и топлинна енергия е в размер на 116 204,180 MWh. На 28.03.2011 г. е проведено закрито заседание на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране и по т. 3.3 от протокол № 45 е взето решение на "Топлофикация Русе" ЕАД, за централа ТЕЦ "Русе-Изток", да бъде издаден сертификат за произход на електрическа енергия, произведена от високоефективно комбинирано производство за количество в размер на 116 204,180 MWh, който гарантира произхода на част от закупено количество електрическа енергия по преференциални цени от "НЕК" ЕАД и "Е. ОН България Продажби" АД през 2010 г. С взетото решение е формиран отказ за издаване на сертификат за количество електрическа енергия за разликата до заявения размер 169 039,924 MWh. На основание взетото решение от проведеното закрито заседание на 28.03.2011 г. е постановено решение № С-05 от 28.03.2011 г., с което по т. 3 е разпоредено издаване на сертификат № ЗСК-16-01-10 на "Топлофикация - Русе" ЕАД за периода от 01.01.2010 г. - 31.12.2010 г. за количество електрическа енергия, произведена по комбиниран начин - 116 204,180 MWh. При така установената фактическа обстановка, настоящият състав стигна до следните правни изводи: На основание чл. 21, ал. 1, т. 14 (в сега действащата редакция т. 18) от Закона за енергетиката, Държавната комисия за енергийно и водно регулиране издава сертификати на производителите на електрическа енергия за произхода на стоката електрическа енергия, произведена при комбинирано производство на електрическа и топлинна енергия. Съгласно Наредбата за издаване на сертификати за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин (Наредбата), сертификатите за произход се издават като официални непрехвърляеми документи и съдържат следните реквизити: вид на сертификата; уникален номер, съдържащ регистрационния номер на производителя и пореден номер на издадения му сертификат; орган, издал сертификата за произход; дата на издаване и период на производство на електрическата енергия; количество електрическа енергия, произведено по комбиниран начин; количество произведена едновременно с електрическата енергия топлинна енергия за полезно потребление; вида и долната топлотворна способност на използваното гориво и резултатите от оценката на ефективността на инсталациите за комбинирано производство, определени по реда на Наредба № РД-16-267 от 19 март 2008 г. за определяне на количеството електрическа енергия, произведена от комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия, в т. ч. спестената първична енергия на използваното гориво за всяка инсталация; производствената централа и общата инсталирана електрическа мощност на централата; инсталираната мощност на съоръженията, произвеждащи електрическа енергия по комбиниран начин, име на производителя и код по БУЛСТАТ/ЕИК. Съгласно чл. 8, ал. 2 от Наредбата един сертификат се издава за количеството електрическа енергия, произведена по комбиниран начин, в рамките на една календарна година за всяка централа, която производителят експлоатира. В съответствие с така очертаната правна рамка е подадено заявление от "Топлофикация - Русе" ЕАД за издаване на сертификат за произход на електрическа енергия, произведена при комбинирано производство за 2010 г., което разгледано по реда на Наредбата за издаване на сертификати за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин. Предмет на оспорването е отказа да бъде издаден сертификат за разликата до цялото заявено количество и тъй като основание за заплащане на количествата произведена електрическа енергия по комбиниран начин по преференциални цени е издаването не сертификат, т. е. "Топлофикация - Русе" ЕАД има правен интерес от оспорването. Настоящият състав преценява като неоснователно възражението на оспорващата страна, че при произнасяне по подаденото заявление, регулаторния орган е следвало да съобрази изцяло заповед № РД-16-1230 от 01.11.2010 г. на министъра на икономиката, енергетиката и туризма, с която е утвърден алгоритъм за пресмятане на режимните фактори и на количеството комбинирана електрическа енергия, произведена от инсталации за комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия на "Топлофикация - Русе" ЕАД през 2010 г. Този довод е релевиран с подадената жалба като допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила. Заповедта за утвърждаване на алгоритъм за пресмятане на режимните фактори и на количеството комбинирана електрическа енергия, произведена от инсталации за комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия има характер на удостоверителен административен акт, който има действие между страните в производството по издаване на тази заповед. В това производство Държавната комисия за енергийно и водно регулиране не е страна, поради което фактите, удостоверени в издадената заповед няма обвързваща сила при произнасянето й във връзка с подаденото искане за издаване на сертификат за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин. Този извод се потвърждава и от разписаните правила в приложимата специална наредба. Съгласно разпоредбата на чл. 4, ал. 8 от Наредбата за издаване на сертификат за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин, утвърдения алгоритъм по наредбата по чл. 162, ал. 3 от ЗЕ е един от документите, които се разглеждат от регулаторния орган при произнасянето му по подаденото заявление. С разпоредбата на чл. 6, ал. 1 от Наредбата изрично е предвидено правомощия на регулатора да проверява служебно заявените обстоятелства, като това правомощие е доразвито в разпоредбата на чл. 13 от същата наредба, който дава възможност комисията да издаде сертификат за количество, различно от заявеното, ако са налице достатъчно данни за определянето му от този орган при спазване на изискванията на действащото законодателство. Именно в тази хипотеза, при произнасянето си ДКЕВР е извършил редукция на заявените изходни данни и е намалил количеството електрическа енергия, за което е издаден сертификат за производство по комбиниран начин, поради намаляване на произведеното количество полезна топлинна енергия. Становището на оспорващата страна за задължителната обвързваща сила на данните в утвърдения алгоритъм, би довело до ограничаване на преценката при постановяване на правопораждащия административен акт, а именно само до преценка по отношение на формалните изисквания за подаване на заявлението. Не такъв смисъл е вложил законодателят в цитираните разпоредби на приложимата специална наредба. В правомощие на регулаторния орган при постановяване на решението за издаване на сертификат е извършване на проверка на заявените данни и издаване на сертификат за количество електрическа енергия, произведена по комбиниран начин, определено от комисията при спазване на изискванията на действащото законодателство. По тези доводи, настоящият състав прецени като неоснователни доводите на оспорващата страна за допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила при постановяване на оспорения отказ. На следващо място се излагат доводи за допуснати нарушения на материалния закон при постановяване на оспорения отказ. Твърди се от жалбоподателя, че намаляването на количеството заявена електрическа енергия, за която се признава, че е произведено по комбиниран начин, е в резултат на незаконосъобразно редуциране на количеството полезна топлинна енергия, която участва като компонент при определянето на количеството електрическа енергия, за която се издава сертификат. За да се произнесе по този спорен въпрос, настоящият състав назначи съдебно-техническа експертиза и прие депозираните основно и допълнително заключение. С основното заключение на съдебно-техническата експертиза се установява типа и техническите характеристики на производствените мощности и спомагателното оборудване на ТЕЦ "Русе - Изток"; използваните горива; технологическия процес в топлоцентралата, технологични режими за комбинирано и некомбинирано производство на електрическа и топлинна енергия; енергия, необходима за обезпечаване на производствената дейност и поддържане на оборудването в добро технологично състояние; необходимост от непрекъснатост на производствения процес. Съобразно приетото заключение по основната съдебно-техническа експертиза, технологичния процес на работа на ТЕЦ "Русе- Изток" за осигуряване на топлинна енергия за собствени и технологични нужди се използва пара и топла вода, произведени от топлофикационната част по комбиниран способ. При тази констатация на вещото лице не може да се приеме, че цялото количество топлинна енергия, произведена от инсталация по комбиниран способ следва да се включи като компонент при изчисляване на общата енергийна ефективност на използваното гориво. Съгласно разпоредбата на чл. 4, ал. 1 от Наредба № РД-16-267 от 19.03.2008 г. брутното годишно количество комбинирана електрическа енергия, произведена от инсталация за комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия, се приема равно на брутното годишно производство на електрическа енергия от инсталацията, когато отчетената годишна обща енергийна ефективност на използване на горивото е равна или по-голяма от посочените в т. 1, и т. 2 от същия текст стойности. В ал. 2 на същата разпоредба общата енергийна ефективност на използване на горивото се определя като отношението на сумата от произведените от инсталацията брутна електрическа енергия и комбинирана полезна топлинна енергия към еквивалентното количество енергия на използваното за тяхното производство гориво или ВЕИ и се изчислява по регламентираната формула. Съгласно § 1, т. 6 и т. 7 от ДР на Наредба № РД-16-267 "полезна топлинна енергия" е "топлинна енергия за задоволяване на икономически оправдана потребност от топлинна енергия", а "икономически оправдана потребност от топлинна енергия" е "тази, която не надвишава нуждите от топлинна енергия или охлаждане, които при липса на комбинирано производство ще бъдат задоволени от друг източник на топлинна енергия". Когато не работят инсталациите за комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия, централата няма потребност от топлинна енергия с топлоносител водна пара за собствени и други нужди, не е необходимо осигуряването й от друг топлоизточник, поради което и съгласно легалните определенията цитирани по-горе топлинна енергия с топлоносител водна пара за собствени и други нужди не може да се счита за полезна. С оглед заключението на вещото лице по основната експертиза и цитираните разпоредби от приложимата специална наредба следва да се приеме, че част от комбинираната топлинна енергия е необходима за собствени и технологични нужди на ТЕЦ "Русе - Изток" и по легалното дефиниране на § 1, т. 6 и т. 7 от ДР на Наредба № РД-16-267 от 19.03.2008 г. не е полезна. На това основание, законосъобразно и в съответствие с приложимия материален закон, при постановяване на оспорения отказ са редуцирани заявените стойности на полезната топлинна енергия, произведени от инсталации на топлоцентралата по комбиниран начин, което е довело до намаляване на количеството на произведената електрическа енергия, за която е издаден сертификат и съответно на това основание се заплаща по преференциални цени. На следващо място по отношение на материалната законосъобразност на оспорения отказ се твърди, че неправилно ДКЕВР приема технологичните дейности по подгряване на котелното гориво (мазут); подгряване на дунавска вода; отопление на производствени помещения през зимните месеци и поддържане на парогенераторите в резерв, като изключени от дефинирането, дадено за полезна топлинна енергия. Във връзка с тези доводи е прието заключение по допусната допълнителна съдебно-техническа експертиза. Настоящият състав приема заключението на вещото лице, но само що се отнася до констатацията, че посочените дейности не са включени в примерно изброените по т. 5.7 от Решение на Комисията от 19.11.2008 г. за установяване на подробни насоки за прилагането и използването на приложение II към Директива 2004/8/ЕО на Европейския парламент и на Съвета, примери за топлинна енергия, която не е полезна. Предмета на експертното изследване не може да даде правната квалификация на посочените дейности. В цитираното решение на Съвета в т. 5.6 са дадени под формата на неизчерпателно изброяване примери за топлинна енергия, която може да се разглежда като полезна. В следваща т. 5.7 от същото решение са посочени примери за топлинна енергия, която не е полезна. Разяснението е във връзка с дефинирането по чл. 3, б. "б" и б. "в" от Директива 2004/8/ЕО, което е транспонирано в националното законодателство и е уредено с разпоредбите на § 1, т. 6 и т. 7 от ДР на Наредба № РД-16-267 от 19.03.2008 г. В цитираните текстове от решението не се съдържа изчерпателно изброяване на примери за полезна топлинна енергия, респ. примери за топлинна енергия, която не е полезна. Непосочването на технологичните процеси подгряване на котелното гориво (мазут); подгряване на дунавска вода; отопление на производствени помещения през зимните месеци и поддържане на парогенераторите в резерв в изключващите хипотези на т. 5.7 от Решение на Комисията от 19.11.2008 г., не може да се приеме като достатъчно основание за правен извод, че топлоцентралата произвежда полезна топлинна енергия по смисъла на чл. 4, ал. 2 от Наредба № РД-16-267 от 19.03.2008 г. във връзка с поддържането на тези дейности. Във връзка с приетото допълнително заключение следва да се отбележи и факта, че експертизата е изготвена при съобразяване на утвърдения алгоритъм за пресмятане на режимните фактори и на количеството комбинирана електрическа енергия, произведена от инсталации за комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия. По изложените съображения, настоящият състав не приема, че този административен акт обвързва регулаторния орган при произнасянето му по направено искане за издаване на сертификат за произход на електрическа енергия, произведена по комбиниран начин. В рамките на предоставената компетентност на ДКЕВР по чл. 21, т. 18 (в приложимата редакция т. 14) от ЗЕ, регулаторния орган извършва самостоятелна преценка на заявените данни и може да издаде сертификат за произход на електрическа енергия, за количество различно от заявеното, поради редукция на числените стойности на величините, участващи при определянето й. В случая административния орган е намалил заявените данни за количеството полезна топлинна енергия, поради което не е издал сертификат за произход на цялото заявено количество електрическа енергия. По тези доводи настоящият състав счита, че обжалвания отказ е законосъобразен - постановен е от компетентен административен орган, при спазване на административнопроизводствените правила и в съответствие с приложимия материален закон. С оглед на изложеното оспорването като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2, предложение последно от АПК, Върховният административен съд - четвърто отделение