Решение № 10413 от 10.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11969/2012 г.

Решение № 10413 от 10.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11969/2012 г., VI о., докладчик съдията Георги Чолаков Производство по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 193, ал. 6 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на Александър Христов Александров, от гр. Трявна, прокурор в Окръжна прокуратура гр. Габрово срещу решение по допълнително включена в дневния ред т. 3 от протокол № 37 от заседание на Висшия съдебен съвет (ВСС), проведено на 20.09.2012 г., с което е повишен Свилен Георгиев Цветков - прокурор в РП гр. Горна Оряховица, с ранг "прокурор в АП", в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново. Навеждат се доводи за незаконосъобразност на решението, като постановено в нарушение на императивни материално правни норми, при съществени нарушения на административно производствените правила и необоснованост. Визират се нарушения на чл. 162 и 164 от ЗСВ, както и на чл. 192, ал. 1 и чл. 193 от ЗСВ. Твърди се, че в нарушение на чл. 192, ал. 1 от ЗСВ, е неглижирана напълно атестационната оценка на Свилен Георгиев Цветков, която е "добра" и е по-ниска от атестационната оценка на Александър Христов Александров, която е "много добра", като е даден превес на оценката от събеседването над по-дългосрочната оценка от атестирането на лицето. На основание чл. 234 от ЗСВ, ниската оценка от атестирането "добра" на Свилен Георгиев Цветков не допускала повишаването му в длъжност, тъй като при повишаване ранг на място изискването било за оценка "много добра". Налице била обективна невъзможност ВСС да оцени професионалните качества на Свилен Георгиев Цветков поради малкия брой изготвени от него актове, и факта, че са изготвени основно от прокурорските помощници. Посочват се изложеното в писмо до ВСС отрицателно становище и ниският успех от следването на Свилен Георгиев Цветков. Ответникът по жалбата - Висшият съдебен съвет чрез процесуалния си представител оспорва същата и моли съда да я остави без уважение. Посочва, че атакуваното решение е издадено след надлежно осъществяване на законовите правомощия и при спазване на административнопроизводствените правила. Претендират с разноски във вид на юрисконсултско възнаграждение. Заинтересованата страна - Свилен Георгиев Цветков лично и чрез своя процесуален представител изразява становище за неоснователност на подадената жалба и моли за нейното отхвърляне. Посочва, че мотивите на решението се съдържат в предложението на Комисията по предложенията и атестирането (КПА) при повторно произнасяне на ВСС и в решенията на ВАС, с които са отменени предходни решения на ВСС, в становищата от членовете на ВСС - Анелия Мингова и Георги Шопов изразени в хода на разискванията, където също са цитирани решенията на ВАС. Навеждат се доводи за неоснователност на твърденията на жалбоподателя, че оценките му предходните му атестирания не са взети предвид от ВСС. Прокурорът от Върховна административна прокуратура в с. з. дава заключение за основателност на оспорването. Приема че в случая не е спазено изискването на чл. 192, ал. 1, изр. 2 от ЗСВ, тъй като оценката от проведените атестации не е взета предвид, в индивидуалните протоколи на членовете на комисията, където е поставена оценка на кандидата 6.0. Твърди се също, че решението на ВСС не е мотивирано, тъй като в протокола на заседанието не са направени разисквания, както и че решението на КПА е прието в нарушение на закона. Върховният административен съд, състав на шесто отделение, като съобрази доказателствата по делото, оплакванията, становищата и заключенията на страните, прие за установено следното: Жалбата е подадена в срок, от надлежна страна, при отсъствие на процесуални пречки за нейното разглеждане и наличие на всички положителни процесуални предпоставки по възникване и упражняване правото на оспорване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество на основанията посочени в нея и след проверка на решението на основанията по чл. 146 от АПК е неоснователна. Предмет на контрол за законосъобразност е решение по допълнителна т. 3 от протокол № 37 от заседание на Висшия съдебен съвет, проведено на 20.09.2012 г., с което е повишен Свилен Георгиев Цветков прокурор в РП гр. Оряховица, с ранг "прокурор в АП", в длъжност "прокурор в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново". Решението е прието във връзка с проведен конкурс, обявен от ВСС за повишаване в длъжност и за преместване на 9 щатни бройки прокурори в апелативните прокуратури, съгласно обява, обнародвана ДВ, бр. 50/01.07.2011 г. Конкурсът е проведен в периода 12-14 декември 2011 г. Конкурсът е проведен съгласно Правилата приети от ВСС на 28.11.2011 г. относно реда за провеждане на конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт от членовете на комисията, определена съобразно решение на ВСС по протокол № 37 от 17.11.2011 г. Комисията е взела своите решения след провеждане на свободен разговор с кандидатите, целящ да установи нивото на правна култура, практическите познания в областта на материалното и процесуалното право, умението за боравене с нормативни актове, за вземане и аргументиране на решения, професионалния опит, логическото мислене, юридическият изказ и прецизността при изразяване на становищата по зададените въпроси, отношението им към действащото законодателство и законодателните промени, както и резултатите от периодичните атестирания (съгласно приложено на лист 116 от делото мотивирано становище). При оценяването комисията е дала превес на кандидатите, които аргументирано и юридически издържано са отговорили на зададените им въпроси и са демонстрирали познаване на съдебната практика. Оценките на всеки кандидат са отразени в индивидуални протоколи (приложени по делото) от проведеното на 12, 13 и 14 декември 2011 г. събеседване с кандидатите за участие в конкурса. За резултатите от проведеното събеседване са изготвени протоколи, в които са отразени оценките поставени на кандидатите от всеки чл. на комисията и общата оценка, представляваща средноаритметичен сбор от индивидуалните. Приложен е и стенографски запис с въпросите и отговорите на кандидатите. Жалбоподателят Александър Христов Александров е получил обща оценка 4.50, а заинтересованата страна по делото Свилен Георгиев Цветков - 5.65. Въз основа на проведения конкурс с решение по т. 4.4 от протокол № 09 от 03.01.2012 г. на ВСС Александър Христов Александров е повишен в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново. Решението е било обжалвано пред ВАС от Свилен Георгиев Цветков и Цанка Богомилова Иванова - участници в същия конкурс за същата длъжност. С решение № 9552 от 02.07.2012 г. постановено по адм. дело № 3453/2012 г. по описа на ВАС е отхвърлена жалбата на Цанка Богомилова Иванова срещу решението по т. 4.4 по протокол № 09 от 03.01.2012 г. на ВСС. С решение № 9541 от 02.07.2012 г. постановено по адм. дело № 3457/2012 г. по описа на ВАС е уважена жалбата на Свилен Георгиев Цветков като е отменено решението по т. 4.4 от протокол № 09 от 03.01.2012 г. на ВСС и преписката е върната на административния орган за ново произнасяне. С решение № 8873 от 19.06.2012 г. постановено по адм. дело № 3456/2012 г. по описа на ВАС е уважена жалбата на Свилен Георгиев Цветков като е отменено решението по т. 4.1 от протокол № 09 от 03.01.2012 г. на ВСС, с която е отказано повишаването на Свилен Георгиев Цветков в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново и преписката е върната на административния орган за ново произнасяне. Във връзка с влезлите в сила решения на ВАС на заседанието на ВСС, проведено 20.09.2012 г. е внесена като допълнителна точка 3 в дневния ред по която е прието оспореното в настоящото производство решение, с което Свилен Георгиев Цветков е повишен в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново. С това решение се заема единственият незает щат за длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Велико Търново, по обявения конкурс, поради което, за жалбоподателя Александър Христов Александров, като участник в конкурса е налице правен интерес от оспорването на това решение на ВСС. Настоящият състав на Върховния административен съд намира, че оспореното решение на ВСС е издадено от компетентен орган, в установената форма, при спазване на административнопроизводствените правила, след точно прилагане на материалноправните разпоредби и в съответствие с целта на закона. Съгласно разпоредбата на чл. 129, ал. 1 от Конституцията на Република България съдиите, прокурорите и следователите се назначават, повишават, понижават, преместват и освобождават от длъжност от Висшия съдебен съвет. Разпоредбата на чл. 30, ал. 1, т. 4 от ЗСВ предвижда, че ВСС организира и провежда конкурсите за съдийските, прокурорските и следователските длъжности в предвидените в този закон случаи. Видно от доказателствата по делото е, че решението за повишаване на Свилен Георгиев Цветков е прието от ВСС с необходимото мнозинство и при необходимия кворум. Не са налице допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. В тази връзка е неоснователно оплакването за немотивираност на оспореното решение. Неизлагането на мотиви в самия административен акт не съставлява съществено нарушение на процесуалните правила и актът се приема за мотивиран, ако съображенията за издаването му се съдържат в документ, предхождащ издаването на акта или в последващ документ, т. е. ако могат да бъдат изведени от административната преписка. В настоящия случай решението е взето при наличието на подготвителни документи (атестационни формуляри, предложения на Комисиите, оценъчни карти и т. н.), поради което изложените в тях съображения са такива и за издаването на самия акт. Неоснователни са доводите на жалбоподателя Александър Христов Александров за неправилно формирани крайни оценки на кандидатите при провеждане на конкурса. В мотивираното становище са изложени критериите, използвани от комисията при преценка на кандидатите. Наведеното оплакване, че при оценяване на кандидатите не е взета предвид оценката от периодичното атестиране на Свилен Георгиев Цветков, която била "добра", поради което някои от членовете на комисията му били поставили оценка 6.0 не се споделя от съдебния състав. Следва да се вземе предвид, че видно от представените по делото стенографски протоколи от изпитните комисии, от мотивираното становище на комисията и от разпоредбите на чл. 192 и чл. 193 от ЗСВ, няма изискване оценката на кандидатите от събеседването да се формира чрез оценяване по определена математическа формула, като средно аритметично или друг вид аритметична операция. Съгласно разпоредбата на чл. 192, ал. 1 от ЗСВ, конкурсната комисия провежда конкурса чрез събеседване с кандидатите по практически въпроси, свързани с прилагането на законите. При определяне на резултата на всеки кандидат се вземат предвид оценката от събеседването и резултатите от проведените до момента периодични атестирания, въз основа на които се прави обща оценка за притежаваните от кандидата професионални качества. Съгласно чл. 192, ал. 2 от ЗСВ конкурсната комисия изготвя протокол за класиране на кандидатите заедно с мотивирано становище. По чл. 192, ал. 3 от ЗСВ, конкурсната комисия изпраща резултатите от класирането заедно с цялата конкурсна документация и протокол (стенограма) от проведеното събеседване на Висшия съдебен съвет. Съгласно чл. 192, ал. 4 от ЗСВ, комисията "Професионална етика и превенция на корупцията" на Висшия съдебен съвет извършва преценка за притежаваните нравствени качества от първите трима кандидати за всяка длъжност и изготвя становище за всеки кандидат въз основа на документите, представени от кандидата, и документите, съдържащи се в кадровото дело, относно резултатите от проверките на Инспектората към Висшия съдебен съвет, поощренията и наказанията, сигналите за нарушение на правилата за професионална етика на съдиите, прокурорите и следователите Разпоредбата на чл. 193, ал. 4 от ЗСВ, предвижда, че при приемането на решението по ал. 3 Висшият съдебен съвет проверява дали класираният на първо място кандидат отговаря на изискванията за стаж по чл. 164, както и дали притежава необходимите професионални и нравствени качества. Тези разпоредби са били спазени в процесния случай, като изложените от жалбоподателя доводи не опровергават по неоспорим начин доказателствата за обективното, пълно и безпристрастно провеждане на конкурсната процедура и оценяването на кандидатите. Окончателната оценка за всеки от кандидатите е поставена при съблюдаване на критериите, установени с разпоредбата на чл. 192, ал. 1 от ЗСВ. Въз основа на тях е формирана обща оценка за притежаваните от кандидатите професионални качества. Свилен Георгиев Цветков е показал по-високи резултати от събеседването, получил е няколко отлични оценки 6.00 в индивидуалните протоколи, както и обща оценка 5.65, за разлика от жалбоподателя, който е с много добра оценка 4.50. Общата оценка за притежаваните професионални качества на кандидата не зависи само от атестациите, но и от оценката от проведеното с него събеседване, която не следва да е резултат от математическа калкулация, а да съдържа в самата себе си сбор от оценки на качествата на кандидатите, които се включват и образуват общ комплекс от професионални и нравствени качества на кандидатите. Безспорно е в конкретния случай, че са налице обективните изисквания, поставени от чл. 160, вр. с чл. 164, ал. 5 от ЗСВ за заемане на длъжността от Свилен Георгиев Цветков, като субективната преценка по чл. 162, т. 3 от ЗСВ за притежаване на необходимите професионални и нравствени качества е от изключителната компетентност на ВСС. Възражението на жалбоподателя за нарушение на разпоредбата на чл. 234 от ЗСВ е неотносимо, тъй като тази разпоредба касае повишаване на място в по-горен ранг, докато процесният случай касае конкурс за повишаване в длъжност. Съгласно чл. 234 от ЗСВ, повишаване на място в по-горен ранг и възнаграждение на съдия, прокурор и следовател може да се извърши при доказана висока квалификация и образцово изпълнение на служебните задължения, ако е прослужил на съответната или приравнена длъжност най-малко три години и има положителна комплексна оценка от последното периодично атестиране "много добра". Тези изисквания обаче не са относими при провеждане на конкурсна процедура по чл. 192-193 от ЗСВ, а разширителното тълкуване на чл. 234 от ЗСВ в случая е недопустимо. Негодни да обосноват незаконосъобразност на оспорвания акт са твърденията на жалбоподателя за ниския брой на изготвените от Свилен Георгиев Цветков актове, че същите са били изготвени от помощници, относно ниският му успех от следването и негативната оценка дадена му от административния ръководител на Апелативна прокуратура гр. Велико Търново в писмо до ВСС. Твърденията се съдържат в становище на този административен ръководител изпратено до ВСС след провеждане на конкурса и преди гласуването на отменените решение на ВСС. Следва да се има предвид, че административните ръководители на органите на съдебната власт не са участници в процедурата по конкурсите за повишаване в длъжност. За целта има създадени специализирани помощни органи към ВСС, които в конкретния случай са изложили своите становище в разписаната в закона форма преди приемане на оспореното пред съда решение. По изложените съображения не са налице основания по чл. 146 от АПК за отмяна на атакуваното решение на ВСС, поради което проведеното оспорване следва да бъде отхвърлено като неоснователно. Разноски по делото се претендират от представителя на ВСС. С оглед изхода от делото следва да се присъдят такива във вид на юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 лева. Водим от горното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, състав на шесто отделение