Решение № 9134 от 11.8.2021 г. на ВАС по адм. д. № 5956/2020 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Г. Тодорова от гр. София, чрез адв. Г. Астарджиева срещу решение 1095/19.02.2020 г., постановено по адм. д. 7801/2019 г. по описа на Административен съд - София-град (АССГ). Касационният жалбоподател обжалва съдебното решение като твърди, че е неправилно като постановено в нарушение на материалния закон, при допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила и е необоснованост - касационни основания за отмяна по смисъла на чл. 209, т. 3 от АПК, поради което иска да бъде отменено и вместо него да бъде постановено друго по същество на спора, с което да бъде отменена Заповед ЧР-П-46 от 14.06. 2019г. на министъра на икономиката.Подробни съображения в подкрепа на твърденията и исканията са изложени в касационната жалба. Претендира заплащане на разноски. Ответникът Министъра на икономиката , чрез процесуален представител, оспорва касационната жалба по съображения, изложени в писмен отговор. Претендира разноски. Прокурорът от Върховна административна прокуратура заявява мотивирано становище за основателност на касационната жалба. Върховният административен съд, пето отделение, намира, че касационната жалба е подадена от надлежна страна, в срок и е процесуално допустима, а разгледана по същество е неоснователна по следните съображения: С обжалваното решение 1095/19.02.2020г., постановено по адм. д. 7801/2019 г. по описа на АССГ е отхвърлено оспорването на касатора срещу Заповед ЧР-П-46/14.062019г. на министъра на икономиката, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от Закона за държавния служител (ЗДСл), във връзка с извършена промяна в длъжностното разписание на министерството е прекратено служебното правоотношение на Г. Тодорова за заеманата от нея длъжност "началник отдел Законодателство, вътрешен контрол и нередности в Главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност в Министерство на икономиката , с ранг Четвърти старши за държавен служител, считано от 18.06. 2019 година. Административният съд е приел, че обжалваната заповед е издадена при правилно приложение на материалния закон. Първоинстанционният съд е установил и приел, че е налице реално съкращение на щата, защото са налице законовите предпоставки за това- длъжността е заличена в длъжностното разписание. Въз основа на сравнителен анализ на длъжностни характеристики съда приема, че не е налице идентичност и покритие като съвкупност от функции, задачи и задължения между съкратената длъжност и новосформираната такава. Така постановеното решение е валидно, допустимо , но не правилно. Принципно, фактическата обстановка е установена от решаващият съд и последователно е описана в логически издържани мотиви, които изцяло се споделят от касационната инстанция и не е необходимо подробното им преповтаряне по аргумент от чл. 221, ал. 2, изр. второ от АПК. Спорният факт е налице ли е реално съкращаване на длъжността заемана от Г. Тодорова. Според разпоредбата на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, органът по назначаването може да прекрати служебното правоотношение в случай на съкращаване на длъжността. Предвид легалната дефиниция на чл. 2, ал. 1 от Наредбата за прилагане на Класификатора на длъжностите в администрацията (обн. ДВ, бр. 49 от 2012 г., в сила от 01 юли 2012 г.) на "длъжност в администрацията", неправилно административният съд е приел, че длъжността, заемана от Г. Тодорова е съкратена по смисъла на чл. 106, ал. 1, т. 2 ЗДСл. В тази връзка необосновани от фактическа и правна страна са изводите на АССГ, че длъжността "началник отдел Законодателство, вътрешен контрол и нередности в Главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност в Министерство на икономиката не съществува като нормативно определена позиция в длъжностното разписание след датата 22.06.2019 година. Видно от приложеното към първоинстанционното производство длъжностно разписание , в сила от 01.06.2019г. за Главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност ГДЕФК е с 222 щатни бройки, разпределени в пет отдела: Законодателство, вътрешен контрол и нередности, Координация, публичност и техническа помощ, Програмиране, оценка и договаряне на безвъзмездна финансова помощ, Законосъобразност на процедури и процесуално представителство, Мониторинг и финансово управление със 130бр. Вакантни са 9 бр. Установено е, че на 14.06.2019г. главният секретар на МИ и зам. Министър изготвили съвместен доклад до министъра на икономиката, с който са предложили структурни промени в главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност с цел създаване на оптимален и качествен административен капацитет и ефективност. Предложено е създаване нов отдел Програмиране и договаряне от 24 бр., който да развива цялостната аналитична, програмна и договорна дейност, като подборът на проектите се включва в друг отдел с оглед спазване на принципа за втори контрол. Този отдел е Подбор на проекти и техническа помощ, който развива дейността, свързана с обществени поръчки и с подбора на проектни предложения, с управление на човешките ресурси и с информация и публичност н а оперативните програми. Отделът е с 36 бр. и два сектора. Третият отдел в дирекцията е Изпълнение на проекти с 107 бр., който извършва дейността по наблюдение върху изпълнението на проектите по териториални звена, както и с процесуално представителство. Четвъртият отдел е Финансово управление с 32 бр. и верифицира разходите по изпълнението на проектите и счетоводната отчетност. Петият отдел е Управление на риска, контрол и сигурност с 20 бр., който извършва анализ и управление на риска, предварителен контрол за законосъобразност, сигурност на информацията, изпълнение на проекти. Въз основа на доклада министъра на икономиката утвърдил нова организационно-управленска и поименна длъжностна структура на главната дирекция, в сила от 18.06.2019г. Видно от нея, вакантни са останалите позициите на главен директор, всички началници на отдели/ за 4 от тях са назначени изпълняващи длъжността служители/, 3 началници на сектори, като на тях също са назначени изпълняващи длъжността служители от дирекцията. Със заповед РД-16-1105 от 14.06.2019г. е утвърдено изменение на длъжностното разписание на МИ, според което Главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност отново се състои от 222 бр., също разпределени в 5 отдела. Увеличени са вакантните бройки от 9 на 13. На това основание е издадена оспорената заповед. Принципен постулат е записаното от първоинстанционния съд- че легална дефиниция на понятието длъжност в администрацията се съдържа чл.2, ал.1 от Наредбата за прилагане на Класификатора на длъжностите в администрацията. Според дефиницията длъжност в администрацията е нормативно определена позиция, която се заема по служебно правоотношение или по трудово правоотношение въз основа на определени изисквания и критерии, свързана с конкретен вид дейност на лицето, което я заема, и се изразява в система от функции, задачи и задължения, утвърдени с длъжностна характеристика. Основните белези на понятието длъжност в администрацията са две: 1.нормативно определена позиция, 2.изразяваща се в система от функции, задачи и задължения, утвърдени с длъжностна характеристика. По нататък съда сочи, че когато органът по назначаването твърди, че една длъжност е съкратена по смисъла на чл.106, ал.1, т.2 от ЗДСл, в негова тежест е да установи, че тази длъжност вече не фигурира като наименование /нормативно определена позиция/ в щатното разписание на съответната администрация и като съвкупност от определени функции, задачи и задължения, утвърдени с длъжностната характеристика. Двете обстоятелства следва да бъдат налице кумулативно. Неправилен и необоснован обаче е решаващия извод на съда, че в конкретния случай са установени двете кумулативно изискуеми предпоставки от фактическия състав на чл. 106,ал.1,т. 2 ЗДСл. Този извод е базиран на погрешен прочит и анализ на изискванията и функциите на длъжностните характеристики на длъжностите - Началник отдел в отдел Управление на риска, контрол и сигурност в Главна дирекция Европейски фондове за конкурентоспособност след 18.06.2019 г. и функциите и задълженията на Началник отдел в отдел Законодателство, вътрешен контрол и нередности/погрешно изписан от първоинстанционния съд отново със старото наименование/- по предходното длъжностно разписание. Правилно съда е извършвал съпоставка между функционалните характеристики на отделите- ръководеният от Тодорова и новосъздаденият- Управление на риска, контрол и сигурност. Погрешно обаче съдът е използвал като база за сравнение не- функциите на отдел Законодателства, вътрешен контрол и нередности , а друг такъв- Законност на процедури и процесуално представителство, в който обаче Тодорова не е работила и ръководила към момента на издаване на оспорената заповед. При съпоставяне на двете длъжностни характеристики- началник отдел Законодателство, вътрешен контрол и нередности, заемана от Тодорова преди промяна на щатното разписание и длъжността началник отдел Управление на риска, контрол и сигурност- не се открояват съществени различия в преките задължения- напълно идентични функции по координиране и контролиране поддържането на информация за постъпили сигнали и нередности в ИСУН 2020 и отговаря за докладването им пред АФОКС-МВР и OLAF; функции свързани с контрол на извършване на проверки свързани с общите насоки за избягване конфликт на интереси и спазване принципа на безпристрастност и независимост при управление на ОП; участие в процеса на верификация на междинни и финални отчети по сключени договори по ОП; напълно идентични функции и в осигуряване на съдействие на одитиращи и проверяващи органи, при представяне на предварителни доклади от контролиращите звена и институции; в участието при изготвянето на годишните и окончателния доклад по ОП; да участва в изготвянето на анализи, отчети и доклади свързани с дейността на дирекцията; организира и координира изготвянето и съгласуването на проекти на нормативни и вътрешноведомствени актове. Неправилно първоинстанционния съд е приел, че основната разлика между двете длъжности произтича от принципно новите задължения възложени на новия отдел свързани с управление на риска и сигурността на информацията, каквито отделът, ръководен от Тодорова нямал; последния е с акцент на функциите от правно естество, насочени към подпомагане на бенефициентите и процесуално представителство. Посочено бе по-горе, че това са функции на друг отдел преди преструктурирането - Законност на процедури и процесуално представителство, поради което сравнението с него е ирелевантно. В длъжностната характеристика на началник отдел на Управление на риска, контрол и сигурност- няма нито едно пряко задължение по отношение управление на риска, каквото изрично не е било възложено и на Тодорова на заеманата от нея преди уволнението длъжност. Неправилен е извода на съда , че не са налице и промени в изискванията за заемане на длъжността- и макар Тодорова да отговаря на изискванията за образователен ценз и минимален стаж по специалността , то същата не доказва доколко притежава задълбочени компютърни умения, вместо изискваните дотогава добри компютърни умения. Боравенето с термини задълбочени и добри компютърни познания, без изискване на нормативно определени нива на компютърна грамотност- е некоректно и не би могло да формира извод за качествено ново изискване за заемане на определена длъжност. Тези факти обосновават извод за наличие на фиктивно съкращаване и заобикаляне на закона. Преструктурирането на администрацията чрез промяна на наименованието на дирекциите и отделите, при което обаче се запазва системата от функции, задачи и изисквания към конкретна длъжност, не представлява съкращение на щата по смисъла на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Ето защо първоинстанционното решение следва да бъде отменено и вместо него постановено друго по същество на спора, с което оспорената от Г. Тодорова жалба бъде отменена като незаконосъобразна. С оглед изхода на спора и направеното искане на касатора следва да бъдат присъдени претендираните ,съгласно приложеният списък , разноски за тази инстанция в размер на 870 лева. Воден от горното и на основание чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, пето отделение