Решение № 13589 от 3.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6759/2020 г.

Решение № 13589 от 3.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6759/2020 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Десислава Стоева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" (СиВЗК или Кооперацията), със седалище и адрес на управление в гр. София, срещу Решение № 4489/15.04.2020 г., постановено по адм. дело № 4280/2017 г. на Върховния административен съд, седмо отделение, с което е отхвърлена жалбата й срещу Решение № 389-ЖЗ от 10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор (КФН). В касационната жалба се развиват доводи за необоснованост на съдебния акт и постановяването му в нарушение на материалния закон- касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, като се иска неговата отмяна. Претендират се разноски за двете съдебни инстанции. Ответната страна – Комисията за финансов надзор, в писмено становище и в открито съдебно заседание чрез юриск. Герчева оспорва касационната жалба и развива подробни аргументи относно нейната неоснователност. Моли решението на тричленния състав, като правилно и законосъобразно, да бъде оставено в сила. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Процесуалният представител на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, петчленен състав на Втора колегия, намира, че касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, от надлежна страна, срещу неблагоприятен за нея акт и е процесуално допустима. Разгледана по същество е неоснователна. Предмет на съдебен контрол за законосъобразност пред тричленния състав на ВАС е Решение № 389-ЖЗ от 10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор, издадено на основание чл. 13, ал. 1, т. 25 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), чл. 588, ал. 4, предл. второ във вр. с чл. 587, ал. 1, т. 1, т. 3 и т. 4 от Кодекса за застраховането (КЗ), във вр. с чл. 587, ал. 3, т. 11, във вр. с чл. 215, ал. 3, във вр. с ал. 2 от КЗ, с което е разпоредено на Кооперацията в едномесечен срок от получаване на решението за прилагане на принудителна административна мярка (ПАМ) да изготви и представи в КФН краткосрочен план в съответствие с изискванията на чл. 215, ал. 2 и 4 от КЗ, който да предвижда в срок от три месеца от датата на установяване на неспазването на минималното капиталово изискване с Констативен протокол №Р-04-33/24.02.2017 г.: 1 възстановяване на допустимите основни собствени средства на ниво, осигуряващо покритието на минималното капиталово изискване или 2 ограничаване на рисковия профил, така че да се гарантира спазването на минималното капиталово изискване с наличните допустими основни собствени средства. Въз основа на събраните в хода на административното и съдебно производство доказателства, съдът е установил, че: Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" е застраховател по смисъла на чл. 12, ал. 1, т. 1 от КЗ, с Лиценз № 30 от 10.08.1998 г., вписан в регистъра по чл. 30, ал. 1, т. 9 от ЗКФН на застрахователите с право на достъп до пазара на Европейския съюз и Европейското икономическо пространство (Единния пазар). Кооперацията извършва застраховки по раздел І на Приложение № 1 от Кодекса за застраховането със или без застраховки "Злополука" и/или "Заболяване" на своите членове. Към 30.06.2016 г. Кооперацията има 41 035 застрахователни полици за застраховка "Живот", от които 23 949 са с изплащане на анюитети, 12 192 са рискови и 4 894 – смесени. На 11.03.2016 г. КФН одобрява покана, публикувана на електронната й страница до независими външни експерти за преглед на балансите на българския застрахователен сектор, като след два месеца е приета Методология за преглед на балансите на застрахователите в България С Решение № 522-Ж3/14.07.2016 г., влязло в сила, КФН определя на Кооперацията независим външен оценител "MILLIMAN SP. Z O. O.", Полша. На 25.08.2016 г. и на 31.10.2016 г. Кооперацията отправя до Комисията възражения във връзка с работата на "MILLIMAN SP. Z O. O.". На възраженията е представен отговор от Комисията. На 10.01.2017 г. "MILLIMAN SP. Z O. O.", Полша представя в Комисията за финансов надзор прегледа на балансите на Синдикална взаимозастрахователна кооперация. В доклада външният оценител коригира актива и пасива по баланса на Кооперацията, като в актива това е в Позиция "Други заеми и ипотеки по баланса" към 30.06.2016 г. и Позиция "Вземания от застраховки и посредници" към 30.06.2016 г., а в пасива е в Позиция "Технически резерви" към 30.06.2016 г., Позиция "Задължения по отсрочени данъци" към 30.06.2016 г. и Позиция "Задължения по застраховки и към посредници" към 30.06.2016 г. По направените корекциите са изложени мотиви. На 03.02.2017 г. докладите за резултатите от прегледа на балансите и за резултатите от стрес тестовете на застрахователите и презастрахователите са публикувани на електронната страница на КФН и на страницата на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване (EIOPA). На 27.02.2017 г., на основание чл. 117 КЗ, Комисията е приела Констативен протокол №Р-04-ЗЗ от 24.02.2017 г. за преизчисляване на финансови показатели на Кооперацията за надзорни цели. Комисията за финансов надзор информира Кооперацията за започването на административно производство по издаване на индивидуален административен акт във връзка с препоръките на външния оценител, срещу проекта на който е подадено възражение. С Протокол № 31 от 28.11.2016 г. от заседание на Съвета на пълномощниците на Кооперацията са взети решения: да бъде увеличен размерът на дяловите вноски до достигане на достатъчно превишение на актива над пасива/задълженията (по смисъла на КЗ и Директива 138/2009/ЕС); да се съберат допълнителни вноски от членовете в размер, равен на не по-малко от една годишна застрахователна премия до достигане на достатъчни по обем собствени средства, но не по-малко от 12 милиона лева, общо внесени допълнителни вноски; при условие, че по първото решение, чрез увеличаване на дяловите вноски на желаещите членове, собствените средства на Кооперацията достигнат необходимото равнище до 31.01.2017 година, да отпадне решението за набавянето на собствени средства чрез набиране на допълнителни вноски от членовете, съгласно предвиденото във второто решение две; с оглед постигането на задоволителна платежоспособност, по смисъла на КЗ и Директива 138/2009/ЕС, считано от 01.12.2016 г., СиВЗК да намали плащанията по всички основни застраховки с 20 %, а плащанията по допълнителните застраховки да се запазят, като по рискови застраховки ЗТП да се коригират, като се изравни размерът на нето и бруто премията. Видно от Аналитична оборотна ведомост за синтетична сметка 103 за капитал, неизискващ регистрация, към 31.01.2017 г. крайното кредитно салдо на СиВЗК е в размер на 13 058 500, 47 лв. През месец януари 2017 г. ръстът на дяловите вноски (добавен капитал), само за месец януари възлиза на 12 003 423, 22 лева и като обща сума възлиза на 13 058 500, 47 лева. На 10.03.2017 г. е издадено Решение № 387-ЖЗ на Комисията за финансов надзор., с което на основание чл. 18, ал. 2, вр. чл. 11 от Закона за Комисията за финансов надзор, КФН е разпоредила на кооперацията в 30-дневен срок от получаване на решението да отрази във финансовите си отчети към 30.06.2016 г. резултатите от прегледа, посочени в доклада, изготвен като резултат от прегледа на баланса на застрахователя от независимия външен експерт Milliman, Sp. Z О. O., Полша и да представи в КФН, отново като корекция, образците за количествено отчитане по Регламент за изпълнение (ЕС) № 2015/2450 с информация към 30.06.2016 г., като бъдат отразени констатациите от доклада. С влязло в сила Решение № 2680 от 01.03.2018 г. по адм. д. № 4174/2017 г. по описа на ВАС, седмо отделение, жалбата на Синдикална взаимозастрахователна кооперация срещу Решение № 387-ЖЗ от 10.03.2017 г. на КФН е отхвърлена. На същата дата е издадено и Решение № 388-ЖЗ, с което на основание § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ, Комисията е разпоредила на кооперацията: 1 да предприеме необходимите мерки, за да постигне равнището на допустими собствени средства за покриване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия си профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност до 31.12.2017 г.; 2 считано от датата на получаване на решението за издаване на индивидуалния административен акт, да представя в КФН на всеки три месеца доклад за напредъка, посочващ предприетите мерки и отбелязания напредък за установяване на равнището на допустими собствени средства за спазване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност. С влязло в сила Решение № 11702 от 02.08.2019 г. по адм. д. № 4283/2017 г. по описа на ВАС, седмо отделение, жалбата на Синдикална взаимозастрахователна кооперация срещу Решение № 388-ЖЗ от 10.03.2017 г. на КФН е отхвърлена. На 10.03.2017 г. е издадено процесното Решение № 389-ЖЗ на Комисията за финансов надзор, което е мотивирано след възприемане на корекциите, извършени от независимия външен експерт, като е установено, че превишението на активите над пасивите на баланса по Платежоспособност II към 30.06.2016 г. намалява с 20 295 159 лв. и е преизчислено в размер на 2 741 991 лв. Прието е, че преизчислената стойност на превишението на активите над пасивите оказва влияние върху собствените средства на Кооперацията към 30.06.2016 г., в резултат на което дружеството не спазва капиталовите изисквания по Платежоспособност II след коригирането на баланса. Допустимите собствени средства не покриват капиталовото изискване за платежоспособност, като коефициентът на покритие се изчислява на - 38 % след приложените корекции. При тази фактическа установеност, тричленният състав на Върховния административен съд е приел, че оспорваният административен акт е издаден от компетентен орган, в кръга на правомощията му по закон, в изискуемата от чл. 59, ал. 1 и 2 АПК форма, при спазване на процесуалните правила и при правилно приложение на материалния закон. Решението е валидно, допустимо и правилно. Наведените от касационния жалбоподател доводи са неоснователни, като част от тях са изложени и в жалбата пред тричленния състав на Върховния административен съд, който ги е обсъдил и е изложил подробни съображения за неоснователността им, които касационната инстанция напълно споделя. От 1 януари 2016 г. е приложима новата риск базирана европейска регулаторна уредба за застраховането - Платежоспособност II (Директива 2009/138/ЕО на Европейския парламент и на Съвета от 25 ноември 2009 година относно започването и упражняването на застрахователна и презастрахователна дейност). Жалбоподателят, в качеството си на застраховател, който притежава лиценз, издаден по реда и при условията на КЗ (чл. 12, ал. 1, т. 1 вр. § 21), вписан в регистъра на КФН по смисъла на чл. 30, ал. 1, т. 9 ЗКФН, има право на достъп до пазара на Европейския съюз и Европейското икономическо пространство, поради което е длъжен да спазва разпоредбите на КЗ, свързаните с прилагането му подзаконови нормативни актове (чл. 15, ал. 2 КЗ)и актовете на Европейската комисия по прилагане на Директива 2009/138 (Платежоспособност ІІ), която Кодексът за застраховането транспонира. Съгласно § 10, ал. 1 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за възстановяване и преструктуриране на кредитни институции и инвестиционни посредници (ЗВПКИИП), КФН организира преглед на балансите на застрахователите при участие на независими външни лица и институции. Спазено е изискването на § 10, ал. 2 от ЗВПКИИП, като с Протокол № 28 от 13.05.2016 г. КФН е утвърдила Методология за преглед на балансите на застрахователите в България. Методологията не е била оспорена по съдебен ред, поради което е част от позитивното право. Спазено е и изискването на § 10, ал. 3 от ЗВПКИИП, тъй като прегледът е извършен от независим международен консултант, избран по критерии от Управляващия комитет, гарантиращи висок професионализъм, международен опит и избягване на конфликт на интереси. Съгласно Методологията прегледът на балансите на застрахователите и презастрахователите и прегледа на активите на пенсионните фондове се извършва под надзора на Управляващ комитет, който включва представители на КФН (член), Министерство на финансите (наблюдател), Българска народна банка (наблюдател), Европейската комисия (наблюдател) и Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване (член). Избран е ръководител на проекта- Обединение "Регионален консорциум Ърнст & Янг", който е осъществил стриктен контрол по спазване на методологията и конкретната работа на всеки външен проверяващ, в т. ч. на Milliman, Sp. Z O. O., като възраженията на Кооперацията в хода на проверката са разгледани, в т. ч. от Управляващия комитет, докладът на Milliman, Sp. Z O. O. е приет от Управляващия комитет и публично оповестен на електронната страница на Комисията и на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване, а разпоредената оздравителна мярка е в съответствие с резултатите, приети от Управляващия комитет. Изложеното води до извода, че при издаването на оспорвания административен акт не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила. Обосновано и законосъобразно тричленният състав е приел, че административният орган е приложил правилно материалния закон. В част втора – "Застраховане и презастраховане", дял трети на КЗ, са посочени "Изисквания към финансовото състояние за застрахователи с право на достъп до единния пазар и за презастрахователи", съответно в дял първи, глава шеста - "Правила за оценка на активи и пасиви, технически резерви, собствени средства, капиталово изискване за платежоспособност, минимално капиталово изискване и инвестиционни правила" на Директива 2009/138, както и на Методологията за провеждане на прегледа на балансите на застрахователите. При така поставените цели на прегледа и релевантната нормативна уредба независимият външен оценител е установил определени несъответствия при оценка на пасивите и активите на жалбоподателя като е предложил корекции, като към 30.06.2016 г., която е меродавната дата, не е спазено минималното капиталово изискване от застрахователя, поради което е и приложена принудителна административна мярка. В съответствие с чл. 588, ал. 4, предл. второ КЗ, принудителните административни мерки по чл. 587, ал. 3 се прилагат с писмено мотивирано решение на комисията. В съответствие с чл. 215, ал. 3 КЗ, в относимата редакция, когато обстоятелствата по ал. 1 или 2 на същата разпоредба са установени от заместник-председателя, той разпорежда незабавно на застрахователя или на презастрахователя изготвянето на съответния план и определя срок за изготвянето му, който не може да бъде по-дълъг от сроковете по ал. 1, съответно по ал. 2. Съдът правилно е посочил, че материалната законосъобразност на обжалваното решение на КФН следва да бъде преценена на основата на регламентираното в част втора, Дял трети "Изисквания към финансовото състояние за застрахователи с право на достъп до единния пазар и за презастрахователи" на Кодекса за застраховането, съответно на Дял първи, глава шеста "Правила за оценка на активи и пасиви, технически резерви, собствени средства, капиталово изискване за платежоспособност, минимално капиталово изискване и инвестиционни правила" на Директива 2009/138. Правилен е изводът на съда за преюдициалността на влязлото в сила Решение № 2680 от 1.03.2018 г. по адм. дело № 4174/2017 г. на ВАС, с което е прието, че разпореденото с Решение № 387-Ж3/10.03.2017 г. на КФН намаление на активите и пасивите на кооперацията, въз основа на прегледа на баланса на застрахователя, извършен от независимия външен експерт Milliman, Sp. Z О. O., Полша, съответства на релевантната нормативна уредба – чл. 152–168 КЗ, чл. 75–86 от Платежоспособност ІІ, релевантните разпоредби на Делегирания регламент № 2015/35, Насоките на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване. След като застрахователят не отговаря на капиталовото изискване за платежоспособност по смисъла на чл. 169 от КЗ и на минималното капиталово изискване, представляващо минималния размер, на който трябва да се равняват допустимите основни собствени средства на застрахователя или презастрахователя, обосновано съдът е приел, че оспорваният акт е законосъобразен. Недостигът на достатъчно допустими собствени средства пряко застрашава интересите на ползвателите на застрахователни услуги и финансовата стабилност на кооперацията. Съдът е тълкувал и приложил правилно материалния закон. Обсъдил е всички доказателства по делото в тяхната съвкупност, включително и допуснатите експертизи с оглед тяхната относимост към предмета на доказване, и е изложил ясни аргументи по релевантните факти и обстоятелства, като подробно е проследил въз основа на какви конкретни доказателства е приел за установено тяхното наличие. Съобразно принципа на служебното начало, съдът е извършил пълна проверка на законосъобразността на административния акт на всички основания по чл. 146 АПК. Касационната инстанция приема, че не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното решение, поради което то следва да бъде оставено в сила. С оглед изхода на спора, претенцията на ответника за присъждане на юрисконсултско възнаграждение е основателна и следва да бъде уважена, като на осн. чл. 143, ал. 3 АПК вр. с чл. 78, ал. 8 ГПК, вр. с чл. 144 АПК, вр. с чл. 37, ал. 1 от Закона за правната помощ и с чл. 24 от Наредбата за заплащане на правната помощ, Кооперацията следва да бъде осъдена да заплати в полза на КФН сумата от 200 лева за юрисконсултско възнаграждение. Предвид изложеното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1 от АПК, Върховният административен съд, петчленен състав на Втора колегия,