Решение № 123 от 17.03.2011 г. на ВКС по н. д. № 5/2011 г.

Решение № 123 от 17.03.2011 г. на ВКС по н. д. № 5/2011 г., III н. о., НК, докладчик председателят Саша Раданова Производството пред ВКС е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на нохд № 1699/2010 г. на Варненския окръжен съд и частична отмяна на постановените по това дело две определения от 7.Х.2010 г. като първото определение, № 51 се отмени в частта, с която е одобрено постигнатото между прокурор от Варненската окръжна прокуратура и защитниците на осъдените Д. М. А. и А. И. А. споразумение относно затворническото заведение и първоначалния режим на изтърпяване на определените им за съвкупност от престъпления общи наказания от по 1 г. и 6 месеца лишаване от свобода, а второто определение, без номер, също в частта относно затворническото заведение и първоначалния режим, при който Д. А. и Ал. А. да изтърпят приведените в изпълнение на основание чл. 68, ал. 1 НК наказания лишаване от свобода, наложени им съответно по нохд № 1672/2008 г. и 1671/2008 г., двете на Варненския окръжен съд. Ако искането бъде уважено, делото да се върне на окръжния съд за ново разглеждане. В съдебно заседание представител на ВКПр поддържа искането. Осъдената Д. М. А. и служебният й защитник намират искането за неоснователно и поддържат то да не се уважава, а осъденият А. И. А. е отказал участие в заседанието на касационния съд и не е изразил становище по направеното искане. Искането за възобновяване на наказателното дело е основателно. Съгласно чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС в затворническо общежитие от открит тип със съответния за такова заведение режим по чл. 61, т. 3 от същия закон се настаняват лицата, осъдени за първи път на лишаване от свобода, т. е. лица неосъждани дотогава или осъждани, но не на лишаване от свобода. След като и Д. А., и Ал. А. са били осъдени на лишаване от свобода с влезлите в сила определения по нохд № 1672 и № 1671, сега наложените им наказания следва да търпят при строг режим в затвор или в затворническо общежитие от закрит тип. Неправилно са определени първоначалния режим и затворническото заведение и за наказанията, които двамата осъдени следва да изтърпят на основание чл. 68, ал. 1 НК. Първоначалният режим на отложено от изтърпяване наказание се определя към момента, когато възникнат предпоставките за неговото изтърпяване /т. р. 29 - 74 г., ОСНК/, а към този момент Д. А. и Ал. А. се явяват осъждани за втори път на лишаване от свобода, поради което и отложените наказания следва да търпят при строг режим в затвор или в затворническо общежитие от закрит тип. Постановявайки противно на изложеното окръжният съд е допуснал нарушение на материалния закон, съставляващо касационно основание по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Отстраняването на нарушението е свързано с влошаване положението на осъдените и това, по арг. от чл. 354, ал. 3, т. 1 НПК, налага отмяната изцяло на определението и връщане на делото за ново разглеждане, тъй като с частичната отмяна, както е според искането за възобновяване, би се стигнало до намеса във волята на страните, постигнали споразумението в одобрения му вид. Ето защо ВКС в състав от трето наказателно отделение