Решение № 15515 от 22.11.2013 г. на ВАС по адм. д. № 10281/2013 г.

Решение № 15515 от 22.11.2013 г. на ВАС по адм. д. № 10281/2013 г., V о., докладчик съдията Диана Добрева Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба от главния директор на "Главна дирекция "Изпълнение на наказанията" (ГДИН), чрез процесуален представител, срещу решение № 3622 от 27.05.2013 г. по адм. дело № 1739/2013 г. по описа на Административен съд София-град (АССГ), с което е отменен негов изричен отказ, обективиран в писмо с рег. № 1038/28.01.2013 г. за назначаване на длъжност на Велина Георгиева Димова. Касационната жалба е подадена в срок и е процесуално допустима. Касационният жалбоподател твърди, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост. Посочено е, че първоинстанционният съд неправилно е обсъдил и преценил всички събрани по делото доказателства и доводи на страните. Иска се отмяна на решението. Ответникът - Велина Георгиева Димова, в писмено становище, оспорва касационната жалба. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на Пето отделение (ВАС), за да се произнесе по касационната жалба, възприе установената от АССГ фактическа обстановка. Административното производство е започнало със заповед № ЧР-05-143 от 06.04.2012 г. на министъра на правосъдието, с която е обявен конкурс за заемане на 9 (девет) щатни бройки за длъжността "инспектор I степен", категория "Г" - експертен персонал. Една от тези бройки е за пробационна служба - звено Велинград към сектор "пробация" при ОСИН - Пазарджик. Със заповед № ЛС-04-1031/03.07.2012 г. министърът е назначил комисия за провеждане на конкурса. На 18.10.2012 г. комисията е обявила списъка за крайно класиране на кандидатите, като на първо място е посочила Радостина Георгиева Василева, а на второ - ответникът по делото Велина Георгиева Димова. В процесното писмо № 1038/28.01.2012 г. от главния директор на ГДИН, което е изпратено до Димова е посочено, че класираният на първо място кандидат не отговаря на изискванията за заемане на длъжността по чл. 179, ал. 1, т. 3 от ЗМВР, но определеният за резерв кандидат, т. е. Димова, не може да бъде назначена, тъй като ще бъде в противоречие с разпоредбата на т. 13.1, Раздел Г от "Правила за условията и реда за постъпване на държавна служба в ГДИН и ГД "Охрана" при Министерството на правосъдието", утвърдени със заповед № ЛС-04-20/10.01.2009 г. В писмото е посочено, че ще бъде обявен нов конкурс за първоначално постъпване на държавна служба. АССГ, за да отмени изричния отказ е приел, че конкурсната комисия неправилно е класирала Василева на първо място, тъй като същата не е отговаряла на изискванията за заемане на държавна служба по глава Б, раздел II, т. 1, б. "Е" от Правилата и при наличието на абсолютна отрицателна предпоставка е допуснала съществено нарушение на процедурата по провеждане на конкурса. За пълнота на изложението АССГ е посочил, че по аргумент на глава В, раздел I, т. 4 от Правилата - при отказ на кандидат, спечелил конкурс да заеме длъжността, на негово място се предлага за назначаване следващият с най-голям бал по ред на класирането. Съдът е установил, че не е налице доброволен отказ на класирания на първо място, но същият е продиктуван по силата на закон, поради което е отменил изричния отказ на главния директор на ГДИН. Постановеното решение като краен резултат е правилно, но поради други мотиви. В чл. 142 от АПК е посочено, че съответствието на административния акт с материалния закон се преценява към момента на издаването му. Неправилно административният орган и първоинстанционният съд са се позовали на "Правила за условията и реда за постъпване на държавна служба в ГДИН и ГД "Охрана" при Министерството на правосъдието", утвърдени със заповед № ЛС-04-20/10.01.2009 г. Съгласно чл. 19, ал. 2 от Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража (ЗИНЗС) за държавните служители се прилагат разпоредбите относно държавната служба в Закона за Министерството на вътрешните работи (ЗМВР). В заповедта на министъра на правосъдието за обявяването на конкурса е посочено, че същата се издава на основание чл. 19, ал. 2 от ЗИНЗС, във вр. с чл. 180, ал. 1 и 5 от ЗМВР и т. 1, Раздел Б от Правилата. Съгласно чл. 180, ал. 5 от ЗМВР условията и редът за провеждане на конкурс се определят с наредба на министъра на вътрешните работи. На база законовата разпоредба е издадена Наредба Iз-9 от 09.01.2012 г. (обн. ДВ, бр. 8 от 27.01.2012 г.) за условията и реда за постъпване на държавна служба в Министерството на вътрешните работи. Наредбата е отменена на 29.09.2012 г. с ДВ, бр. 73 от 25.09.2012 г. и е издадена нова - Наредба № Iз-1809/03.09.2012 г., в която в § 13 от Преходните и заключителните разпоредби е посочено, че конкурсите за постъпване на държавна служба в МВР, обявени до влизане в сила на тази наредба, се довършват по досегашния ред. Видно от изложеното по-горе към момента на издаване на заповедта за обявяване на конкурса министърът на правосъдието е следвало да приложи разпоредбите на Наредба Iз-9 от 09.01.2012 г. (обн. ДВ, бр. 8 от 27.01.2012 г.) за условията и реда за постъпване на държавна служба в Министерството на вътрешните работи (Наредбата). Неправилно главният директор на ГДИН в писмо с рег. № 1038/28.01.2013 г. е отказал да назначи Велина Димова на обявената свободна длъжност, като се е позовал на Правилата за условията и реда за постъпване на държавна служба в ГДИН и ГД "Охрана". Съгласно чл. 7, ал. 2 от Закона за нормативните актове наредбата е нормативен акт, който се издава за прилагане на отделни разпоредби или подразделения на нормативен акт от по-висока степен. В случая издадената от министъра на вътрешните работи наредба е от по-висока степен от Правилата, поради което е следвало да бъде приложена по отношение на Димова. В чл. 41, ал. 4 от Наредбата е записано, че по реда на крайното класиране на незаетите длъжности се разпределят кандидатите от резерва по чл. 11, т. 5, т. е. тези, които успешно са преминали всички етапи на конкурса, обявено е крайно класиране и е определен резерв от кандидати. Видно от списъка за крайно класиране на кандидатите (л. 27 по делото) Димова е определена като резерв за длъжността "инспектор I степен" в пробационна служба - звено Велинград към сектор "Пробация" при ОСИН - Пазарджик. На същата е следвало да бъде предложено да заеме длъжността на основание чл. 41, ал. 4 от Наредбата, а не както е посочено в писмото - изричен отказ, че нейното искане не се уважава и ще бъде обявен нов конкурс за първоначално постъпване на държавна служба. Постановеното от АССГ решение по своя краен резултат е правилно и следва да бъде оставено в сила. При служебната проверка по реда на чл. 218, ал. 2 от АПК на обжалваното решение, ВАС констатира, че същото е валидно и допустимо. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховния административен съд