Решение № 1575 от 5.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10791/2008 г.

Решение № 1575 от 5.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10791/2008 г., IV о., докладчик съдията Георги Георгиев Производството е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 8 от Административно процесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба от адвокат Надежда Василева от ПАК като пълномощник на "Надежда - 21" ЕООД с управител Богдан Пешлов против решение № 538/3.07.2008 г. на Комисия за защита на конкуренцията (КЗК) по преписка № КЗК - 255/2008 г. С него се оставя без уважение жалбата му срещу решение № 4/10.04.2008 г. и решение № 5/10.04.2008 г. на директора на Център за спешна медицинска помощ (ЦСМП) - Пазарджик за прекратяване на процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Транспорт на хемодиализно болни от дома им до ХДЦ гр. Пазарджик и гр. Велинград и обратно" за обособени позиции "Транспорт на хемодиализно болни от Община Белово", "Транспорт на хемодиализно болни от Община Панагюрище" и "Транспорт на хемодиализно болни от Община Пазарджик". Поддържат се доводи за незаконосъобразност на решението по съображенията, че възложителя не е предвидил сумите които са му били одобрени и отпуснати по съответните позиции и ако беше обявил действително одобрените суми за съответните позиции жалбоподателя е щял да съобрази предложението си с тях. Търгът е бил опорочен от самото начало по вина на възложителя и КЗК не е обсъждала тези обстоятелства в решението си, което го прави незаконосъобразно и като такова следва да бъде отменено и жалбата бъде уважена като бъдат отменени решения № 4 и № 5 от 10.04.2008 г. на възложителя. Така изложени доводите се поддържат и в писмена защита, приложена по делото. Ответникът, Център за спешна медицинска помощ Пазарджик чрез адвокат Александър Евлогиев взема становище в писмен вид за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, Четвърто отделение намира жалбата за допустима като подадена в 14 дневния срок по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП. Разгледана по същество е неоснователна. Производството пред КЗК е образувано по жалба на "Надежда - 21" ЕООД, представлявано от Управителя му, Богдан Маринов Пешлов против решения № 4 и № 5 от 10.04.2008 г. на директора на ЦСМП гр. Пазарджик с които се прекратява процедурата по три от обособените позиции от предмета на обществената поръчка, поради грешка на възложителя размера на сумите за всяка от тях. Искано е отмяна на решенията и насрочване и провеждане на нов търг. Комисията за защита на конкуренцията е установила, че възложителя с решението си за обявяване на обществената поръчка е определил обща приблизителна стойност от 163 500 лева без ДДС и са определени стойносттите по всяка обособена позиция съответно и за № 2 "Транспорт на хемодиализно болни от Община Белово" - 6500 лева и позиция № 3 "Транспорт на хемодиализно болни от Община Панагюрище" - 33000 лева. Установено е, че по тези позиции процедурата е прекратена с решение № 4/10.04.2008 г., тъй като всички оферти, отговарящи на предварително обявените от възложителя условия надвишават финансвоия ресурс, който може да осигури. За да провери наличието на основание по чл. 39, ал. 1 т. 3 от ЗОП, КЗК е установила, че в приложение № 4 възложителят в табличен вид е представил план график за транспорт на хемодиализно болните, като в колона 1 се определя маршрута на автомобила, в колона 2 броя на болните, колона 3 приблизителните километри, колона 4 дните и часовете и в колона 5 приблизителните километри за една година. С актуалност на този график към 5.02.2008 г. и без последваща промяна в него е констатирано, че километрите от Община Белово са 14820, а от Община Панагюрище - 29640. За тези позиции са подадени оферти за позиция 2 само от жалбоподателя, а по позиция 3 от него и ЕТ "Анкор - Ангел Ангелов". Предложението на жалбоподателя е било и по двете позиции 0.84 лева на км. с ДДС и цена на услугата само на пълните километри - 1.68 лева на км. с ДДС. Прието е, че за предложена цена от жалбоподателя следва да се приеме тази само на пълните километри по 1.68 лв. км. с ДДС - 24987 лева и която надвишава предвидената сума по позиция 2 от 6500 лева. По позиция 3 е констатирана идентична фактическа обстановка при която предложението на жалбоподателя е за 49795 лева с ДДС и надхвърля сумата обявена от възложителя 33000 лева без ДДС и 39600 с ДДС. Предложоението на другия участник по позиция № 3 също е надхвърляло предвидената сума от възложгителя, поради което КЗК е приела, че с решение № 4/10.04.2008 г. на възложителя не са нарушени разпоредбите на чл. 39, ал. 1 т. 3 от ЗОП и като правилно следва да бъде оставено в сила. Жалбата е приета за неоснователна и по отношение решение № 5 от 10.04.2008 г. на възложителя, прекратил процедурата на основание чл. 39, ал. 1 т. 6 от ЗОП по обособена позиция 1 "Транспорт на хемодиализно болни от Община Пазарджик". Възложителят е обявил процедурата с прогнозна стойност по тази позиция в размер на 47000 лева с ДДС в нарушение на чл. 15 от ЗОП и при обща стойност на обществената поръчка от 163500 лева без ДДС, съответно с ДДС 196200 лева, възложителят е разполагал със 178000 лева за всички външни разходи на болницата за годината. При констатираното нарушение възложителят по тази позиция правилно я е прекратил, тъй като е налице нарушение още при откриването на процедурата, което не може да бъде санирано, без да доведе до промяна на предварително обявените условия. При изложените фактически и правни изводи КЗК е оставила жалбата без уважение. Решението е правилно. Жалбата против това решение е мотивирана със съществени нарушения при постановяването му от КЗК, която при констатация за нарушения от възложителя, вместо да ги приеме като отменителни основания за отмяна на решения № 4 и 5 от 10.04.2008 г., неправилно ги е квалифицирала като основания по чл. 39 от ЗОП за законосъобразно прекратяване на процедурата по съответните позиции. Тези доводи са неоснователни. Според разпоредбата на чл. 39, ал. 1 от ЗОП възложителят прекратява процедурата за възлагане на обществена поръчка с мотивирано решение, в случаите когато чл. 39, ал. 1, т. 3 от ЗОП - всички оферти които отговарят на предварително обявените от възложителя условия, надвишават финансовия ресурс, който той може да осигури и чл. 39, ал. 1, т. 6 от ЗОП - се установи нарушение при откриването и провеждането й, които не могат да бъдат отстранени, без това да промени условията, при които е обявена процедурата. Така цитирана уредбата е императивна и налага при наличието на основанието по чл. 39, ал. 1, от ЗОП възложителят да прекрати процедурата, като единствения законосъобразен изход. Предпоставките в случая по чл. 39, ал. 1, т. 3 и 6 от ЗОП са констатирани от КЗК, разгледала жалбата по същество и е правилен извода за законосъобразност на решенията на възложителя. В ЗОП не се предвижда възможност процедурата да бъде продължена, въпреки констатираните нарушения, основания за прекратяването й, каквото всъщност искане се прави от жалбоподателя. Продължаване на същата процедура е невъзможно след като решението за откриване на процедурата е влязло в сила и в него погрешно заложените изисквания не могат вече да бъдат променени, поради което ще се стигне до невъзможността за изплащане на сумите по обособените позиции, а не е това целта на Закона за обществената поръчки, нито е в интереса на жалбоподателя да спечели такава поръчка. При тези съображения решението е правилно и като такова следва да бъде оставено в сила. Воден от горното, Върховният административен съд, Четвърто отделение