Решение № 4950 от 15.04.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4487/2009 г.

Решение № 4950 от 15.04.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4487/2009 г., V о., докладчик съдията Йова Проданова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс. Образувано е по жалба на "Орхание 1" ООД, ЕИК ххххххххх, със седалище и адрес на управление гр. Ботевград, 2140, ул. "Ал. Вонитски" № 2, представлявано от управителя Цветослав Константинов Лазаров, ЕГН хххххххххх против Решение № ОВОС-5846-П/2009 г. на министъра на околната среда и водите, с което е прекратена процедурата по ОВОС, включително и оценката за съвместимост за инвестиционно предложение "Изграждане на ВЕЦ "Костина" на р. Костина - ляв приток на р. Бели Вит в ПИ № № 164017 и 164018 в м. "Костина", землище с. Рибарица, община Тетевен". В жалбата се твърди постановяване на оспореното решение при съществено нарушение на административнопроизводствените и материалноправни норми на ЗООС, Наредбата за условията и реда за извършване на оценка за съвместимостта на планове, програми, проекти и инвестиционни предложения с предмета и целите на опазване на защитените зони, и Наредбата за условията и реда за извършване на оценка на въздействието върху околната среда, в противоречие с целта на закона, представляващи отменителни основания по ал. 1, т. 3, 4 и 5 на чл. 146 от АПК. Фактическите констатации в решението не съответстват на действителните отношения. Не са обсъдени всички критерии по чл. 93, ал. 4 от ЗООС. Не са съобразени доказателствата, установяващи, че всички съоръжения - водохващане, напорна деривация, сграда на централата и долна вада са разположени изцяло в имоти, собственост на Община - Тетевен, поземлен имот № 164017 в м."Костина" не попада в Историческата местност "Костина", но граничи с нея. В решението не са изложени мотиви за приложението на чл. 31, ал. 1 от ЗБР. В писмената защита се поддържа довод, че предложения проект за изграждане на ВЕЦ не противоречи на режима на защитена зона BG 00001493 "Централен Балкан - буфер" за опазване на природните местообитания и на дивата флора и фауна и няма вероятност да окаже значително въздействие върху предмета на опазване на защитената зона. В решението не са посочени действията на административния орган по проверка на допустимостта на инвестиционното предложение. Искането е да бъде отменено обжалваното решение с указания за продължаване на процедурата. Ответната страна Министърът на околната среда и водите чрез процесуалния си представител оспорва жалбата. Върховният административен съд, състав на пето отделение, като прецени законосъобразността на оспорения административен акт, както с оглед на заявените с жалбата основания, така и служебно, в изпълнение на разпоредбата на чл. 168 от Административнопроцесуалния кодекс, предвид събраните по делото доказателства, приема за установено следното: Безспорно е в процеса, че административното производство започва по уведомление за инвестиционно предложение от възложителя "Орхание - 1" ООД до РИОСВ - Плевен от 18.01.2008 г. Като съобразява предмета на предложението с изискванията на глава VI от Закона за опазване на околната среда и на Закона за биологичното разнообразие във връзка с Директива 92/43/ЕИО на Съвета за опазване на естествените местообитания на дивата флора и фауна и чл. 2, ал. 1 и 2 от Наредбата за условията и реда за извършване на оценка за съвместимостта на планове, програми, проекти и инвестиционни предложения с предмета и целите на опазване на защитените зони /Наредба за ОС/, Директорът на РИОСВ - Плевен приема, че предложението попада в хипотезата на т. 3, б. "з" - водноелектрически централи на Приложение № 2 на ЗООС и подлежи на основание чл. 93, ал. 1, т. 5 във вр. чл. 93, ал. 2 от ЗООС на преценка на необходимостта от оценка на въздействие върху околната среда и оценка за съвместимост, тъй като засяга защитена местност "Костина" и изцяло попада в защитена зона BG 00001493 "Централен Балкан - буфер". Компетентен орган да се произнесе е министърът на околната среда и водите, поради което с писмо изх. № 197 от 25.01.2008 г. уведомлението е предоставено на министъра на околната среда и водите и е уведомен възложителя. Компетентността на министъра на околната среда и водите не е оспорена и на 11.12.2008 г. с вх. № ОВОС-5846 "Орхание - 1" ООД внася искане в министерството на околната среда и водите за преценяване на необходимостта от ОВОС на инвестиционно предложение "ВЕЦ "Костина" на р. Костина - ляв приток на р. Бели Вит в ПИ № № 164017 и 164018 в м. "Костина", землище с. Рибарица, община Тетевен", заедно със съответните приложения. С Решение № ОВОС-5846-II/2009 г. министърът на околната среда и водите, като обосновава компетентността си и приложението на чл. 2, ал. 1, т. 3, "а" във връзка с ал. 2 на Наредбата за ОС приема, че осъществяването на инвестиционното предложение е недопустимо спрямо утвърдения План за управление на национален парк "Централен Балкан" и спрямо режима на защитената местност "Костина", поради което на основание чл. 40, ал. 2 във връзка с чл. 13 от Наредбата за ОС прекратява процедурата по ОВОС, в т. ч. и оценката за съвместимост. Решението е мотивирано от документация и картен материал, които за административния орган установяват, че инвестиционното предложение попада в границите на защитена зона BG 00001493 "Централен Балкан - буфер" за опазване на природните местообитания и на дивата флора и фауна, включени в списъка на защитени зони, приет с Решение на Министерския съвет № 802/2008 г. /ДВ, бр. 107/2008 г./. Елементи на инвестиционното предложение засягат две защитени територии по смисъла на защитените територии - водохващането с утайник засяга територията на Национален парк "Централен балкан", за който има утвърден с Решение на Министерския съвет № 522/2001 г. План за управление. Предвидената за построяване сграда на централата и прилежащите й съоръжения попадат на територията на защитената местност "Костина", обявена със Заповед № 356/1965 г. на КГГП и прекатегоризирана със Заповед № РД-735/2003 г. на МОСВ. В административната преписка е приложено писмо от 21.12.2008 г. на отдел "Защитени територии" до Отдел "Натура 2000", с което е изразено становище за недопустимост на инвестиционното предложение предвид Плана за управление на НП "Централен Балкан", който не допуска изграждането на подобни съоръжения, както и противоречието му с режима на защитената местност "Костина", в която попадат ПИ № 164017 и 164018, землище на с. Рибарица. В представената като приложение към искането от 11.12.2008 г. от възложителя информация за преценяване на необходимостта от ОВОС за МВЕЦ "Костина" в раздели III. Местоположение на инвестиционното предложение и IV. Характеристика на потенциалното въздействие изрично е посочено съответно в т. 4 /стр. 11 от приложението/ и т. 2 / стр. 16 от същото/, че то засяга защитена зона "Централен Балкан - Буфер" с код BG 00001493 и защитена зона "Централен Балкан" с код BG 0000494, дефинирани съгласно Директива 92/43/ЕИО на Съвета за опазване на естествените местообитания и на дивата флора и фауна и Директива 74/409/ЕЕС за опазване на дивите птици, предложени за включване в Националната екологична мрежа като част от Европейската екологична мрежа НАТУРА 2000. Представената по делото като доказателство Служебна бележка изх. № 229 от 6.03.2009 г. от Държавно горско стопанство "Рибарица" ДП, установяваща, че трасето на напорния водопровод на инвестиционното предложение се предвижда да преминава през подотдели, всички собственост на Община Тетевен, е неотносима към преценката за въздействието му върху околната среда. Допуснатата съдебно-техническа експертиза представя заключение, което не е оспорено от страните и което съдът приема като компетентно и обективно дадено. Заключението установява, че инвестиционното предложение като технически характеристики и обем на изграждане попада в обхвата на защитена зона /ЗЗ/ "Централен Балкан - Буфер" BG 00001493 по Директива 92/43/ЕИО на Съвета за опазване на естествените местообитания и на дивата флора и фауна, включена в Списъка на защитени зони в РБългария, фигурираща под № 225 в списъка на "Натура 2000". Елементите на инвестиционното предложение засягат и две защитени територии по смисъла на Закона за защитените територии - водохващането с утайник е на територията на Национален парк /НП/ "Централен Балкан", сградата на ВЕЦ "Костина" и довеждащите водопроводи попадат отчасти на територията на защитена местност" /ЗМ/ "Костина". Поземлен имот № 164017 не попада в защитена местност "Костина", той граничи с нея, но попада в обхвата на защитена зона "Централен Балкан - Буфер" BG 00001493. Съобразно заключението в обхвата на защитена местност "Костина" влиза и камионния път, минаващ почти по средата й, както и самото поречие и водното течение на р. Костина. Границите на защитена територия Национален парк "Централен Балкан" са определени със Заповед № РД-396 от 15.10.1999 г. на министъра на околната среда и водите, публикувана ДВ, бр. 44 от 30.05.2000 г., с която Народен парк "Централен Балкан" е прекатегоризиран в Национален парк със същото наименование. Територията на защитена местност "Костина", обявена със Заповед № 356 от 5.02.1966 г. на Председателя на Комитета по горите и горската промишленост при МС, обн. ДВ, бр. 30/1966 г., заведена под № 214 в Държавния регистър на защитените територии, с площ 72.2 ха, е прекатегоризирана в защитена местност с наименование "Костина" със Заповед № РД-735 от 10.06.2003 г. на министъра на околната среда и водите. Категорично установеното разположение на инвестиционното предложение в границите на защитени зони от екологичната мрежа "Натура 2000" налага приложението на разпоредбата на чл. 31, ал. 1 от Закона за биологичното разнообразие, задължаваща извършването на оценка за съвместимостта на инвестиционното предложение с предмета и целите на опазване на съответната защитена зона. Препращащата норма на ал. 4 на чл. 31 от ЗБР задължава компетентния орган да извърши преценка за допустимост на инвестиционното предложение на основание чл. 40, ал. 2 от Наредбата за ОС по реда на глава втора, раздел II от същата наредба. Съобразно ал. 4 на чл. 12 от Наредбата за ОС проверката за допустимостта на инвестиционното предложение се извършва спрямо режима на дейностите в защитените територии, определен по реда на Закона за защитените територии, заповедта за обявяването й и плана на управление, ако има такъв. Безспорно предметът на инвестиционното предложение - водноелектрическа централа, е строеж по смисъла на чл. 137, вр. т. 38 от § 5 на ДП на ЗУТ, за който важат изискванията на чл. 144, ал. 1, т. 4 и чл. 169, ал. 1, т. 5 от ЗУТ. Режимът на защитена територия Национален парк "Централен Балкан", установен с Плана за управление, приет с Решение № 522 на Министерския съвет от 4.07.2001 г., както и този на защитена територия "Костина" не допускат изграждането на съоръжения от вида на процесното инвестиционно предложение. Разпоредбата на чл. 21 от Закона за защитените територии забранява извършването в националните паркове на строителство /т. 1/, водохващания, освен за питейни нужди /т. 1/, производствени дейности /т. 2/, освен изрично посочените в същата разпоредба случаи, наред с други дейности, определени със заповедта за обявяване на защитената зона /т. 16/. Наличието на законова забрана за реализиране на инвестиционното предложение спрямо режима на защитените територии, в които биха попаднали негови елементи, налага извод за законосъобразност на приетото от административния орган за недопустимост на предложението по смисъла на ал. 2 на чл. 40 от Наредбата за ОС. Тази недопустимост го обвързва да се произнесе, като прекрати процедурата по оценка на въздействието на околната среда и оценката за съвместимост. Провеждането на процедурата по преценяване на необходимостта от ОВОС е задължителна за органа в случаите, когато установи допустимост на инвестиционното предложение, съобразно предложение първо на ал. 2 на чл. 40 от Наредбата за ОС. Това разрешение се налага при сравнителното тълкуване на посочения текст с текста на следващото - второ предложение на ал. 2 на чл. 40 от Наредбата за ОС. В хипотезата на предл. 2 на ал. 2 на чл. 40 от Наредбата за ОС, когато достигне до извод за недопустимост на инвестиционното предложение органът прекратява процедурата, без да изследва необходимостта от ОВОС. Ето защо не могат да бъдат възприети възраженията в жалбата за допуснато от административния орган нарушение с необсъждането на критериите на чл. 93, ал. 4 от ЗООС, което би било задължително при положителен отговор за допустимост на инвестиционното предложение. Предвид изложените съображения Решение № ОВОС-5846-II/2009 г. на министъра на околната среда и водите е постановено при съобразяване с установените процесуални норми и в съответствие с материалния закон, поради което жалбата е неоснователна и следва да бъде отхвърлена. Върховният административен съд, състав на пето отделение, на основание чл. 172, ал. 2 от Административнопроцесуалния кодекс