Решение № 3296 от 8.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9725/2010 г.

Решение № 3296 от 8.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9725/2010 г., I о., докладчик съдията Милена Златкова Производството е по реда на чл. 208 - 228 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във вр. с чл. 160, ал. 6 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/. Образувано е по касационната жалба на Красимир Траилов Радуцов от гр. Видин срещу решение № 362 от 15.06.2010 г. на Административен съд - гр. Велико Търново, постановено по адм. д. № 55/09 г., с което е отхвърлена жалбата му срещу РА № 050800225/24.10.08 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП-гр. Видин, потвърден с решение № 496/29.12.08 г. на директора на дирекция "Обжалване и изпълнение на управлението"-гр. Велико Търново при ЦУ на НАП. В касационната жалба се излагат доводи за незаконосъобразност на съдебното решение, поради необоснованост, допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила и неправилно приложение на материалния закон, съставляващи отменителни касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Твърди се, че съдът не е обсъдил направените в жалбата възражения, а само е преразказал фактическата обстановка, установена в хода на ревизията. Компютърните разпечатки от счетоводствата на фирмите-доставчици нямат доказателствена стойност, а само данъчните фактури. Копията от фактурите, представени от "Калиман - РТ", не съдържат подпис на лицето, което ги е съставило. При извършените 9 насрещни проверки са съставени само три протокола. Протоколът от 2.06.08 г. за извършена насрещна проверка на "ЦИТО КЪМПАНИ"-ООД не е подписан от представител на дружеството. Резултатите от проверките са материализирани в писма. В РД се говори именно за писма, а в РА - за протоколи. При тези незаконосъобразни действия на органите по приходите са допуснати съществени процесуални нарушения, обуславящи нищожност на РА и опорочават установяването на задълженията. Претендира се отмяна на решението и присъждане на разноски. Ответникът по касационната жалба - директорът на дирекция "Обжалване и управление на изпълнението" - гр. Велико Търново при ЦУ на НАП - оспорва същата по съображения, изложени в писмено становище от процесуалния му представител юрк. Русева и заявява претенция за присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, първо отделение, след като прецени допустимостта на касационната жалба и наведените в нея отменителни касационни основания, съгласно чл. 218, ал. 1 от АПК, както и съответствието на решението с материалния закон в изпълнение изискването на чл. 218, ал. 2 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна на спора: Касационната жалба, като подадена в срок и от надлежна страна, е допустима. Предмет на съдебен контрол в производството пред Административен съд - гр. Велико Търново е бил № РА № 050800225/24.10.08 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП-гр. Видин, потвърден с решение № 496/29.12.08 г. на директора на дирекция "Обжалване и изпълнение на управлението"-гр. Велико Търново при ЦУ на НАП. Със същия, поради констатирани обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 4 от ДОПК е определена данъчна основа за облагане по чл. 122, ал. 2 от ДОПК и задължения във връзка с осъществяваната от лицето търговска дейност като ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов" за ДДС в общ размер 26 974.52 лв. и лихва - 8 541.80 лв. за периода м. януари - м. декември 2006 г., както и данък по чл. 35 от ЗОДФЛ (отм.) за 2006 г. в размер на 6 927.68 лв. и лихва - 1 506.56 лв. От фактическа страна е установено в хода на ревизионното производство следното: Основната дейност на търговеца за ревизирания период е търговия с лекарства и химико-фармацевтични препарати. Съобразно наличните данни в досието му и информационния масив на ТД на НАП - Видин е установено, че не са отразени в отчетните регистри, дневниците за покупките и справките-декларации получени доставки на стоки по фактури, издадени от следните доставчици: "Либра"-ЕАД-София; "Калиман РТ"-АД-София; "Аришоп фарма"-АД-София; "Софарма трейдинг" - АД-София; "Хигия"-ЕАД-София; "Търговска лига - НАЦ"-АД-София; "Стинг"-АД-София; "Цито къмпани"-ООД-София и "Алмус фарма"-ЕООД-Монтана. Връчено е искане на превизираното лице за представяне на документи и писмени обяснения, с което са изискани всички първични и вторични счетоводни документи, счетоводни регистри, оборотни ведомости, отчетни регистри, главни книги, справки-декларации по ЗДДС. От представените документи е установено отново, че издадените от посочените доставчици фактури и ДКИ не са намерили счетоводно отражение. Изложеното е дало основание на органа по приходите да приеме, че са налице обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 от ДОПК - данни за укрити приходи и доходи, както и по чл. 122, ал. 1, т. 4 от ДОПК - воденото счетоводство не дава възможност за установяване основата за данъчно облагане. Данъчната основа за облагане по ЗДДС е определена като са взети предвид данните в издадените от доставчиците фактури, които не са отчетени в дневниците за покупките и в справките-декларации от ревизираното лице, както и средната надценка, която самият търговец е прилагал през ревизираните данъчни периоди на база получени и извършени от него доставки, които са намерили счетоводно отражение, а именно - 24.7%. По ЗОДФЛ е определена данъчна основа за дохода от дейността му като ЕТ съобразно неотчетените приходи от продажби на стоки. Съдът е отхвърли жалбата срещу РА като неоснователна. Приел е, че действително са установени обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 4 от ДОПК, което не се оспорва от жалбоподателя. Начинът на определяне на основата за облагане по реда на ал. 2 от ДОПК също не се оспорва от жалбоподателя. Взети са предвид документи, представени от ревизираното лице - фактури за доставки на стоки и документи за извършени продажби. Използваният процент средна надценка също не се оспорва. Въз основа на събраните в хода на ревизията доказателства се установява по безспорен начин, че процесните фактури, издадени от посочените доставчици, не са отразени от жалбоподателя в неговите дневници за покупките и в справките-декларации. Не е отчитан приход при реализирането на стоките. ССЕ, приета по делото, не опровергава констатациите в РА. Така постановеното решение е правилно. На всички доставчици са връчени искания за представяне на писмени обяснения и документи. Във връзка с връченото искане на "Либра"-ЕАД-София е дадено писмено обяснение от главния счетоводител, според което фактурите и кредитните известия, изброени в искането, са издадени на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов" и са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. Предмет на доставките са лекарствени средства. Стоките са доставени на клиента от "Либра"-ЕАД. Плащанията са в брой. Издадени са фискални бонове от регистриран ЕКАФП. Фактурите са представени. В повечето от тях се съдържа подпис на получателя на стоките и като отговорно лице е посочен Красимир Радуцов. Представен е и дневник за продажбите. Във връзка с насрещна проверка на "Калиман РТ"-АД-София е отговорено от ТД "ГДО"-София с писмо, в което е посочено, че дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди и ДДС по тях е начислен по реда на чл. 55, ал. 6 от ЗДДС. Плащането е в брой. Предмет на доставките са лекарства от внос. Приложена е декларация от представляващия дружеството, в която се потвърждават изложените в писмото факти и се допълва, че транспортът е за сметка на доставчика, както и че стоковите документи са подписани от Красимир Радуцов в качеството му на получател. Фактурите и ПКО са представени. Вярно е, че фактурите не съдържат подпис на издател, но следва да се има предвид, че това са вторите екземпляри, които се съхраняват при доставчика, а не оригиналите, които се предават на получателя. От главния счетоводител на "Аришоп фарма"-АД е представено писмено обяснение, според което фактурите, изброени в искането, са издадени на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Плащанията са в брой и има издадени касови бележки. Представени са фактурите и извлечение от сметка 501 "Каса" в кореспонденция със сметка 411 по партидата на клиент "ЕТ "ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов" и извлечение от сметка 4532. Представена е декларация и от изпълнителния директор на дружеството, в която е посочено, че клиентът се подписва при издаването на фактурите и действително в представените фактури се съдържа подпис на получател. Изготвен е ПНП, връчен на главния счетоводител, според който дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. ДДС е начислен. Транспортът е за сметка на доставчика. Плащанията са по касов път. По отношение на "Софарма трейдинг" - АД е представено писмо от ТД "ГДО"-София, според което дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди и ДДС по тях е начислен по реда на чл. 55, ал. 6 от ЗДДС. Плащането е в брой. Предмет на доставките са лекарства. Представена е декларация от изпълнителния директор и заверени от гл. счетоводител извлечения от сметки 411 по партидата на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов", 702 и 4532, фактури с подпис на получател и товарителници за доставката на стоките. По отношение на "Хигия"-ЕАД е представено писмо от ТД "ГДО"-София, според което дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. Представени са фактурите. Всичките съдържат подпис на получател, а в някои от тях изрично е посочено, че получател на стоките е Красимир Радуцов. Представени са извлечения от сметка 411 по партидата на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов" в кореспонденция със сметки 702 и 4532. По отношение на "Търговска лига - НАЦ"-АД е представено писмо от ТД "ГДО"-София, според което дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. Представено е писмено обяснение от гл. счетоводител на дружеството, според което плащанията са в брой и приходът от продажбите е признат счетоводно. Транспортът е за сметка на доставчика. Фактурите са представени. По отношение на "Стинг"-АД-София е представено писмо от ТД "ГДО"-София, според което дружеството е издало процесните фактури на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. Представено е и писмено обяснение от изп. директор на дружеството, според които плащанията са в брой и са издадени касови бележки. Сумите са отчетени в касата на дружеството. Транспортът е за сметка на доставчика. Фактурите са представени. Във връзка с насрещната проверка на "Цито къмпани"-ООД действително е изготвен ПНП, от който не се установява да е връчен на проверяваното лице, но следва да се посочи, че видно от същия, извършена е проверка по данните от досието на дружеството и тези, съдържащи се в информационния масив и е установено, че процесните фактури са издадени на ЕТ "ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди. Представена е обяснителна записка от управителя; процесните фактури, съдържащи подпис на купувач; извлечения от сметки 411, 702 и 4532 във връзка с осчетоводяването на плащанията. Във връзка с насрещната проверка на "Алмус фарма"-ЕООД е изготвен ПНП, връчен на представител на дружеството. Според констатациите в същия, процесните фактури са издадени на ЕТ " ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов". Същите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди, разплащането е в брой, ДДС е начислен, транспортът е за сметка на доставчика. Представени са фактурите с подпис на получател Красимир Радуцов, извлечение от дневника за продажбите, извлечение от сметка 411, пътни листове и товарителници. Писмата на съответната ТД на НАП, удостоверяващи факти въз основа на информацията, съдържаща се в данъчното досие и информационния масив за това дали фактурите са включени в дневниците за продажбите и в справките-декларации за съответните данъчни периоди, са официални документи и се ползват с обвързваща съда доказателствена сила относно удостоверените с тях факти. Тези писма са подкрепени от представените от дружествата-доставчици фактури, както и извлечения от съответните им счетоводни сметки, установяващи счетоводното отразяване на извършените плащания по фактурите от страна на получателя - ЕТ "ВИДА ФАРМ - Красимир Радуцов", отразени по неговата партида и от писмените обяснения на представляващите дружествата - доставчици. От някои от доставчиците са представени и транспортни документи за доставките на стоките. Обстоятелството, че не са съставени ПНП по отношение на всички доставчици, които да са връчени на техните представители, не е съществено процесуално нарушение, допуснато в хода на ревизията, обосноваващо незаконосъобразност, че дори и нищожност на РА, както се твърди в касационната жалба. Съгласно чл. 124, ал. 2 от ДОПК, в тежест на жалбоподателя в процеса е да опровергае, представяйки съответните доказателства, констатациите в РА. След като, според него, е следвало да се извърши проверка в счетоводствата на доставчиците, то той е можел да постави именно такава задача на вещото лице по назначената ССЕ. Претенцията на ответника за присъждане на юрисконсултско възнаграждение не следва да бъде уважена. Същият не е представляван от юрисконсулт в касационното производство. За първоинстанционното производство юрисконсултско възнаграждение е присъдено, а разпоредбата на чл. 161, ал. 1 от ДОПК не предвижда възможност за присъждане на такова за всяка една инстанция. С оглед на изложеното, решението на АС - Велико Търново, като правилно и законосъобразно, следва да бъде оставено в сила. Водим от горното, Върховният административен съд, първо отделение