Решение № 3385 от 11.03.2014 г. на ВАС по адм. д. № 13550/2013 г.

Решение № 3385 от 11.03.2014 г. на ВАС по адм. д. № 13550/2013 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по реда на чл. 208 във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 8 от АПК във връзка с чл. 122е, ал. 1 от ЗОП. Образувано е по касационна жалба от "ЛФС" ЕООД, гр. София, представлявано от Веселин Стойчев, против решение № 1071/04.09.2013 г. по преписка № 846/18.07.2013 г. на Комисия за защита на конкуренцията. С него е оставена без уважение, като неоснователна жалбата на дружеството против Решение № РД-10-22/25.06.2013 г. на Изпълнителния директор на "СБАЛАГ - Майчин дом" ЕАД за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет "Доставка на готова храна и тестени изделия за пациенти на "СБАЛАГ - Майчин дом" ЕАД за периода 2013 - 2015 г. ", в частта по обособена позиция № 1. Прави доводи за противоречие на решението с материалния закон. Възложителят - Специализирана болница за активно лечение по акушерство и гинекология "Майчин дом" - изразява становище по касационната жалба чрез процесуалният си представител в съдебно заседание, като претендира потвърждаване на оспорваното решение на КЗК. Становище не се изразява от Комисия за защита на конкуренцията. Заинтересованата страна - "ЛКС" ООД чрез представителя си счита касационната жалба за неоснователна. Претендира разноски. Участвалият в настоящото производство прокурор от Върховната административна прокуратура също дава становище за неоснователност на жалбата. Мотивира се, че конкурсната комисия отговаря на законовите изисквания на чл. 34, ал. 2 от ЗОП. Касационната жалба е подадена от надлежна страна в срока по чл. 122е, ал. 12 от ЗОП и е процесуално допустима, а разгледана по същество е неоснователна. Производството пред КЗК е образувано е по жалба, подадена от "ЛФС" ЕООД, гр. София против Решение № РД-10-22/25.06.2013 г. на Изпълнителния директор на "СБАЛАГ - Майчин дом" ЕАД за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет "Доставка на готова храна и тестени изделия за пациенти на "СБАЛАГ - Майчин дом" ЕАД за периода 2013 - 2015 г. ", в частта по обособена позиция № 1. От писмените доказателства по възлагателната преписка, КЗК е установила, че с Решение № РД-10-11/18.03.2013 г. е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "СБАЛГ - Майчин дом" ЕАД - "Доставка на готова храна и тестени изделия за пациенти на "СБАЛАГ - Майчин дом" ЕАД за периода 2013 - 2015 г. " по 2 обособени позиции: Обособена позиция № 1 "Доставка на прясно приготвена и топла храна за пациенти"; Обособена позиция № 2 "Доставка на прясно приготвени хляб и тестени изделия за болни". С решението са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. Съобразно обявлението за обществена поръчка оферти могат да се подават за една или повече обособени позиции. Избраният критерий за оценка е икономически най -изгодна оферта при определени показатели. По показател "Качество на предлаганата храна"е заложено, че оценяването ще се извършва, чрез органолептичен анализ /дегустация/, въз основа на представените от участниците мостри. Мострите следва да се поставят в обявените от комисията място, дата и час след определяне допустимостта на участниците по представените в плик № 1 документи за подбор. За предадените мостри се съставя приемно - предавателен протокол (по образец № 8) за всяка обособена позиция по отделно, който се подписва от представителя на участника и от минимум трима членове на комисията. Комплексната оценка на офертите се определя като сума от оценките на посочените критерии. Като доказателства за технически възможности и/или квалификация участниците в процедурата следва да представят списък на хранителните обекти за приготвяне на храната, придружен от заверени от участника копия на удостоверения за регистрация на хранителен обект, издадени от ОДБХ/РЗИ, съгласно закона за храните. Със Заповед № РД-13-17/30.04.2013 г. на възложителя е назначена комисия за провеждане на процедурата в следния състав: Председател: Д-р Теодор Гарнизов и Членове: Илияна Соколова, Бисерка Велинова, Звезделина Николова, Николай Костевски, Соня Карталска, Албена Фурнаджиева; Резервни членове: Кристиян Пройчев и Цвета Илиева. Комисията е била в този си състав при провеждането на всяко едно от заседанията си. По преписката са приложени следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Д-р Теодор Марков Гарнизов - председател на комисията: Диплома за висше образование - специалност "Медицина"; Диплома за висше образование - специалност "Обществено здраве и здравен мениджмънт"; Професионален опит: Началник послеродов сектор СБАЛАГ "Майчин дом", понастоящем лекар - ординатор в СБАЛАГ "Майчин дом" от 1991 г. до 2009 г.; Главен експерт в МХЗ 1999 г. - 2000 г.; Лекар - ординатор в АГ комплекс на ОРБ гр. Перник 1987 г. - 1991 г.; Началник здравна служба в Домостроителен комбинат - гр. Перник 1986 г. - 1987 г.; Преподавател във факултет по обществено здраве от 2009 г. и понастоящем. Приложени са следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Звезделина Йорданова Николова - чл. на комисията: Диплома от полувисш медицински институт № 3 гр. София - специалност "Инструктор по хранене"; Професионален опит: Детска млечна кухня "Вълшебник", инструктор по хранене 01.12.2010 г. - 08.12.2011 г.; Детска млечна кухня "Ян Бибиян", инструктор по хранене 01.10.2010 г. - 01.12.2010 г.; "Токуда хоспитал сервис" АД, управител кухненски блок 06.10.2008 г. - 01.10.2010 г. Относно професионалната квалификация и практически опит на Бисерка Момчилова Ковачева - чл. на комисията са приложени: Диплома от Централен полувисш медицински институт - гр. София - специалност "Санитарен инспектор"; По преписката са приложени следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Николай Владимиров Костевски - чл. на комисията: Диплома от Централен полувисш медицински институт - гр. София - специалност "Санитарен инспектор"; Относно професионалната квалификация и практически опит на Илиана Иванова Георгиева - чл. на комисията са приложени: Диплома от Медицински университет - гр. София - специалност "Акушерка"; Уверение от Медицински университет - гр. София, № М53/25.06.2012 г., което удостоверява че лицето е завършило "бакалавър", специалност "Управление на здравните грижи" с успешно защитена дипломна работа.; Професионален опит: - Акушерка - родилна зала 1998 г. - 2000 г., ОАИЛ 2000 г. - 2012 г., ПСАГБАЛ "Св. София" ЕАД; По преписката са приложени следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Саня Димитрова Игнатова - чл. на комисията: Диплома от Професионален учебен център - гр. Елин Пелин - професия "Барман "специализация - "обществено хранене"; Приложени са по преписката следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Албена Витанова Фурнаджиева - чл. на комисията: Диплома от Пловдивски университет "Паисий Хилендарски" - гр. Пловдив - специалност "Право"; Удостоверение за правоспособност, издадено от Министерство на правосъдието; Относно професионалната квалификация и практически опит на Кристиян Костадинов Пройчев - чл. на комисията по преписката са приложени: Диплома от ЮЗУ "Неофит Рилски" - гр. Благоевград - специалност "Право"; По преписката са приложени следните документи относно професионалната квалификация и практически опит на Цвета Емилова Илиева - чл. на комисията: Диплома от Пловдивски университет "Паисий Хилендарски" - гр. Пловдив - специалност "Счетоводство". Във връзка с възраженията в касационната жалба, настоящата инстанция взе предвид, че в офертата на "ЛКС" ООД по ОП 1 се съдържа следната информация и документи, в това число и допълнително представените на основание чл. 68, ал. 9 от ЗОП, относими към настоящото производство: Сертификат ISO 22000:2005 издаден от LloydТs Register Quality Assurance с обхват "Осигуряване на авио кейтъринг; Производство и транспорт на храни за индустриален кетъринг" Сертификат No.: SOF0368386. Сертификатът е валиден до 29.04.2016 г.; Сертификат BS EN ISO 9001:2008 EN ISO 9001:2008 ISO 9001:2008, издаден от LloydТs Register Quality Assurance с обхват "Осигуряване на авио кейтъринг; Производство и транспорт на храни за индустриален кетъринг" Сертификат No.: SOF0368386/B. Сертификатът е валиден до 02.05.2015 г.; удостоверение за регистрация на обект за производство на храни № 06087/17.02.2012 г., издадено на основание чл. 12, ал. 2, ал. 9 и ал. 10 от Закона за храните за обект "Кетъринг с ведомствен стол". В Протокол от 22.05.2013 г. е отразена работата на комисията по проверка на представените от участниците мостри по вид и количество (съгласно изискванията на възложителя посочени в раздел IV от документацията за участие), като минимум трима от членовете на комисията и представител на съответните участници са подписали приемно - предавателните протоколи за представените мостри. Комисията е преминала към извършване на органолептичен анализ на мострите (дегустация). С оглед определяне на показателя "Качество на храната", посочено е, че мострите са оценени на база на техните основни характеристики: наличие на съставки съгласно рецептурника, външен вид, консистенция, мирис и вкус. Извършено е оценяване и класиране на участниците спрямо предварително обявените критерии. Неоснователно се явява твърдението на жалбоподателя за извършено нарушение на чл. 34, ал. 2 от ЗОП при назначаване на комисия за провеждане на процедурата. Съобразно визираната разпоредба в състава на комисията за провеждане на процедурата възложителят трябва да включи задължително един правоспособен юрист, а останалите членове следва да са лица, притежаващи необходимата професионална квалификация и практически опит в съответствие с предмета и сложността на поръчката. Следователно, законодателят е определил задължение в състава на комисията да бъде включен правоспособен юрист, а по отношение на останалите членове преценката е в правомощията на самия възложител, доколкото не съществува изрична законова регламентация за квалификацията, която те следва да притежават. В конкретния случай, със Заповед № РД-13-17/30.04.2013 г. Възложителят е назначил комисия в състав от седем членове, в това число и правоспособен юрист. С оглед на предмета на поръчката и включения показател за оценка "Качество на предлаганата храна" като редовни членове в състава на комисията са включени: лице с квалификация "Инструктор по хранене" и опит в детски млечни кухни; лице с специализация "Обществено хранене" и двама санитарни инспектора, т. е. лица, притежаващи специфични знания в областта на качеството на храната. В тази връзка, с оглед на заложеното в методиката за определена на комплексната оценка, а именно, че предложенията на участниците, свързани с качеството на предложената храна се изготвя от експертите в състава на комисията, които имат необходимата квалификация и опит в областта на предмета на поръчката, доколкото в назначената комисия са включени такива експерти, настоящата инстанция намира, че не е налице извършено нарушение на чл. 34, ал. 2 от ЗОП. Неоснователни са твърденията, касаещи прилагането на показателя "Качество на предлаганата храна". Съобразно методиката за определяне на комплексната оценка като показател за оценка е включен "Качество на предлаганата храна" като е заложено, че оценяването ще се извършва на база органолептичен анализ (дегустация) на представените от участниците мостри като са предвидени конкретни стъпки в диапазона от 0 до 20 точки. Също така е посочено, че оценката по отношение на качеството на предложената храна се изготвя от експертите в състава на комисията, които имат необходимата квалификация и опит в областта на предмета на поръчката като крайната оценка по показателя се определя чрез консенсус от членовете на комисията. В случай, че не може да се постигне консенсус за оценката, всеки от членовете или от експертите в съответната област попълва таблица с индивидуални оценки. Така заложената методика е утвърдена с решението за откриване на процедурата и към момента на депозиране на жалбата "ЛФС" ЕООД възможността за нейното обжалване е преклудирана. На контрол по законосъобразност в настоящото производство подлежи единствено дали предложенията на участниците са оценени съобразно утвърдената методика и дали конкретните оценки са мотивирани от страна на комисията. Видно от съставения протокол от работата на комисията при оценката на представените от участниците мостри по показател "Качество на храната", помощният орган на възложителя е спазил предвидените в методиката стъпки като е изложил и конкретни мотиви, свързани с външен вид на ястията, консистенция, мирис, вкус - обстоятелства, попадащи в обхвата на органолептични анализ. От изложеното следва, че не е налице незаконосъобразно оценяване на предложенията на участниците. Не е налице и неяснота относно обстоятелството, кой чл. от комисията, как е възприел всяко конкретно ястие на всеки от участниците, доколкото както бе посочено съобразно методиката крайната оценка по показателя се определя чрез консенсус от членовете на комисията, като съставеният протокол е подписан от всички членове на комисията без съставяне на индивидуални оценъчни таблици. Неоснователни са и твърденията на жалбоподателя, че класираният на първо място участник е предложил обект за търговия с храна "ведомствен стол с кетъринг", което е различно от регистрацията на обект за производство на храна като кухня - майка. Видно от приложената по преписката оферта, класираният на първо място е представил удостоверение за регистрация на обект за производство на храни с № 06087/17.02.2012 г., издадено на основание чл. 12, ал. 2, ал. 9 и ал. 10 от Закона за храните за обект "Кетъринг с ведомствен стол" и в този смисъл, същият е покрил минималните изисквания, заложени в документацията за участие и законосъобразно е допуснат до оценка и класиране. При така установените данни от фактическа страна, КЗК е извършила правен анализ на направените възражения от жалбоподателя. Обсъдила е изцяло броя на членовете на конкурсната комисия и тяхната професионална квалификация и е приела, че комисията отговаря на минимално изискуемия състав; на изискването в нея да участва правоспособен юрист и на изискването на ал. 2 на същата разпоредба останалите членове да имат необходимата квалификация. На последно място КЗК подробно е анализирала действията на конкурсната комисия във връзка с изисканата документация. Счела е, че не са допуснати каквито и да било от твърдяните нарушения при провеждане на процедурата и е оставила жалбата срещу крайния акт на възложителя без уважение, като неоснователна. Така постановеното решение е правилно. В касационната жалба под формата на касационни доводи се повтарят напълно доводите, направени и в производството пред КЗК. Съдът намира правните изводи, изложени от КЗК в тази насока за обосновани. Седмочленната комисия, съдържаща един юрист, специалисти в храненето и лица с медицински познания в областта на храненето е компетентна сама по себе си да проведе възлагателната процедура. Поради това, възражението в касационната жалба за опорочена изцяло процедура се явява неоснователно. По тези съображения касационната жалба е се явява неоснователна. Обжалваното решение на КЗК, като правилно и постановено в съответствие със закона следва да се остави в сила. Налице е претенция от процесуалният представител на заинтересованата страна за заплащане на разноски, за които има представени доказателства в размер на 600 лв. и предвид на изхода от спора, следва да бъде осъден жалбоподателя да заплати направените разноски. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е, ал. 1 от ЗОП, Върховния административен съд, четвърто отделение