Решение № 10584 от 21.08.2017 г. на ВАС по адм. д. № 4170/2017 г.

Решение № 10584 от 21.08.2017 г. на ВАС по адм. д. № 4170/2017 г., VII о., докладчик съдията Весела Андонова Производството е по чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. чл. 151, ал. 3 от Закона за кредитните институции (ЗКИ). Производството по делото е образувано жалба от "Калъркредит" АД, ЕИК *********, представлявано от К. С. С. - в качеството й на изпълнителен директор срещу Заповед № БНБ-12954 от 27.01.2017 г. на подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", с която на основание чл. 3а, ал. 5, пр. първо ЗКИ, във вр. с чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 на БНБ, във вр. с чл. 8, ал. 1, т. 5, предложение първо от Наредба № 26 (неясен произход на средствата, с които са направени вноските в капитала на "Калъркредит" АД), както и на основание чл. 3а, ал. 5, пр. четвърто ЗКИ, във вр. с чл. 8, ал. 1, т. 4, пр. трето от Наредба № 26 (представените от Калъркредит" АД документи относно произхода на средствата, с които "К. Р. Б." ЕООД е направил вноската в капитала на дружеството - заявител съдържат противоречива информация), и чл. 151, ал. 1, пр. второ ЗКИ, е отказано вписване на "Калъркредит" АД в регистъра на финансовите институции по чл. 3а ЗКИ. В жалбата се поддържа, че обжалваната заповед е нищожна, незаконосъобразна поради противоречие с приложимите материалноправни норми, постановено при съществено нарушение на административнопроизводствените правила и несъответстваща на целта на закона. Твърди се, че административният орган не е имал право да преценява целесъобразността на стопанската дейност на заявителя, в нарушение на чл. 14, ал. 1 и чл. 15, ал. 3 от Закона за ограничаване на административното регулиране и административния контрол върху стопанската дейност (ЗОАРАКСД). За разлика от лицензионните режими, при регистрационните режими, какъвто е процесният, законът забранява административният орган да извършва преценка по целесъобразност. Незаконосъобразно в оспорваната заповед е прието, че непредставянето на финансови отчети за дейността на фондация ТАУ Би енд И Фондейшън, Малта е основание за отказ от заявлението за вписване на дружеството в регистъра. Дори БНБ да е имала съмнения относно произхода на средствата на това дружество, е имала възможност да се допита до съответния надзорен орган в Малта. Изискването да бъдат представени непредвидени в закона документи за юридическо лице, което дори не е квалифициран собственик в дружеството - заявител, надхвърли целите на закона. Същите основания са приложими и за тази част от заповедта, с която произходът на средствата на К. Р. Б. ЕООД, е приет за неясен и с неустановена законност. Д. R. I. няма нито пряко, нито косвено участие в дружеството - заявител. Незаконосъобразно е прието, че представените документи от К. Р. Б. ЕООД съдържат противоречива информация. При постановяване на оспорваната заповед е допуснато нарушение и на чл. 7, ал. 1 ЗОАРАКСД. Иска се отмяна на оспорваната заповед и връщане на преписката на административния орган със задължителни указания за вписване в регистъра на жалбоподателя. Претендират се разноски, за които се представя списък. Ответникът - Подуправителят на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор", чрез процесуалния му представител изразява становище за неоснователност на жалбата по съображения подробно изложени в депозираните по делото писмени бележки. Претендира разноски. Прави възражение за прекомерност на платеното адвокатско възнаграждение. Настоящият състав на Върховния административен съд, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 168, ал. 1 АПК събраните и приети по делото писмени доказателства и законосъобразността на оспорвания административен акт, приема за установено от фактическа и правна страна следното: С. З. с вх. № БНБ-75370/12.08.2016 г. за регистрация по чл. 6, ал. 1 от Наредба № 26 на БНБ от 23.04.2009 г. за финансовите институции, "Калъркредит" АД е заявил вписване в регистъра на БНБ на финансовите институции по чл. 3а, ал. 1 от ЗКИ. По електронната поща с писмо от 25.08.2016 г. дружеството е уведомено за допуснати пропуски и неточности в документите за регистрация на дружеството. С молба вх. № БНБ-81822/09.09.2016 г. "Калъркредит" АД е представило описаните в нея писмени доказателства. По електронната поща с писмо от 28.09.2016 г. от дружеството е изискана допълнителна информация по чл. 6, ал. 1 от Наредба № 26. С молба вх. № БНБ-99190/27.10.2016 г. "Калъркредит" АД е представило описаните в нея писмени доказателства. С писмо изх. № БНБ-105106/17.11.2016 г. на подуправителя на БНБ, ръководещ управление "Банков надзор" е уведомено дружеството за констатациите на административния орган във връзка с които допълнително са изискани: 1. информация от службата по вписванията (търговския регистър), действащ на територията на Р. П., относно предмета на дейност на "Р. И." Панама, уставен капитал, състав на управителния съвет, както и друга съществена финансова информация, свързана с дейността на дружеството, от която да е видно какъв е произхода на средствата и 2. информация съдържаща индивидуализиращи данни за действителните собственици на дружеството, съгласно чл. 3, ал. 5 от Правилника за прилагане на мерките срещу изпирането на пари. С молба вх. № БНБ-107458/24.11.2016 г. "Калъркредит" АД е представило описаните в нея писмени доказателства. По електронната поща с писмо от 07.12.2016 г. от дружеството е изискана допълнителна информация по чл. 6, ал. 1 от Наредба № 26 относно "Д. И." АД. С молба вх. № БНБ-111269/09.12.2016 г. "Калъркредит" АД е представило описаните в нея писмени доказателства. По електронната поща с писмо от 23.12.2016 г. от дружеството е изискана допълнителна информация по чл. 6, ал. 1 от Наредба № 26 относно "Х. С. А." ЕООД. С молба вх. № БНБ-117134/29.12.2016 г., "Калъркредит" АД е предоставил информация във връзка с исканите сведения. С обжалваната в настоящото производство заповед, административният орган е отказал вписване на "Калъркредит" АД в регистъра на финансовите институции по чл. 3а ЗКИ. "Калъркредит" АД, (ЕИК: *********), гр. С., е акционерно дружество, учредено на 23.02.2016 г. Към датата на учредяване преки квалифицирани собственици на капитала на дружеството са: "ТТ Инвестмънтс" ООД (ЕИК: *********), представлявано от Ц. И. Ц. (управител), притежаващо 50% от капитала на дружеството- заявител или 50 акции, всяка от които с номинална стойност от по 10 000 лева с обща номинална стойност 500 000 лв. и "К. Р. Б." ЕООД (ЕИК: *********), представлявано от И. М. Х. (управител), притежаващо 50% или 50 акции, всяка от конто с номинална стойност от по 10000 лева, възлизащи на обща стойност от 500 000 лв. Косвено квалифицирано дялово участие в капитала на "КАЛЪРКРЕДИТ" АД притежават: 1. "Б. Ф. М." ООД (с предишно наименование "Б. Ф. М." ЕООД), притежаващо 49.92% от капитала, със собственици Ц. И. Ц. (95 %) и Фондация ТАУ Би енд И Фондейшън, Малта, (5%). Дружеството се представлява от Ц. И. Ц.. 2. И. М. Х., притежаващ 50 % от капитала на заявителя и 3. Ц. И. Ц., в качеството му на пряк собственик на, , Б. Ф. М." ООД (95%), притежава (косвено) 47.42% от капитала на заявителя. Действителни собственици на капитала в "Калъркредит" АД са: Ц. И. Ц., притежаваш 47.42% от капитала на "Калъркредит" АД и И. М. Х., притежаваш 50% от капитала на "Калъркредит" АД. Съгласно представено към заявлението за регистрация удостоверение от "Т. Б. А. Банк" ЕАД, към датата на заявлението за регистрация "Калъркредит" АД е със записан и изцяло внесен с парични вноски капитал в размер на 1 000 000 (един милион) лева, разпределен в 100 (сто) поименни налични акции с право на глас, всяка от които с номинална стойност от 10 000 (десет хиляди) лева. По отношение произхода на средствата, с които са направени вноските в капитала на дружеството - заявител, се констатира следното: "ТТ Инвестмънтс" ООД (ЕИК: *********), с декларации от 07.09.2016 г. но чл. 6, ал. 5, т. 5 от Наредба № 26 (Приложение I към писмо от "КалъркредитТ" АД, вх. № БНБ-81822/09.09.2016 г.) е посочил, че произходът на паричните средствата, с които е придобил акции от капитала на "Калъркредит" АД в размер на 500 000 (петстотин хиляди) лева е: парична вноска в "ТТ Инвестмънтс" ЕООД в размер па 586 800 (петстотин осемдесет и шест хиляди и осемстотин) лева, направена от страна на "Б. Ф. М." ЕООД (понастоящем "Б. Ф. М." ООД) в качеството му на новоприет съдружник в "ТТ Инвестмънтс" ЕООД, преобразувано в ООД. С посочената вноска от страна на новоприетия съдружник "Б. Ф. М." ЕООД, е било извършено и вписано в Търговския регистър увеличението на капитала на "ТТ Инвестмънтс " ЕООД като с 500 000 (петстотин хиляди) лева от тези средства "ТТ Инвестмънтс" ООД е придобило 50 % от акциите в "Калъркредит" АД. Изложената информация се потвърждава от представените към заявлението за регистрация документи в раздели А (под № 3, 4 и 5), Б и Г; документите, представени като Приложения № 2, 3, 4, 5 и 7 към писмо от "Калъркредит" АД с вх. № БНБ-81822/09.09.2016 г. и поясненията, изложени в т. 1 от същото писмо. Видно от посочените документи, на 15.12.2015 г. на заседание на едноличния собственик на "ТТ Инвестмънтс" ЕООД - Ц. Ц., е било взето решение за увеличение капитала на дружеството чрез приемане на "Б. Ф. М." ЕООД за нов съдружник с парична вноска в размер на 586 800 (петстотин осемдесет и шест хиляди и осемстотин) лева и преобразуване на дружеството от ЕООД в ООД. Вследствие на това капиталът на "ТТ Инвестмънтс" ООД е бил увеличен от 1000 на 587 800 лева, като с 500 000 лева от тези средства "ТТ Инвестмънтс" ООД е придобило акции от "Калъркредит" АД (в съответствие с приложените по преписката Протоколи от заседание на едноличния собственик на капитала на "ТТ Инвестмънтс" ЕООД и на "Б. Ф. М." ЕООД). От представените Приложения № 2 и 7 към писмо от "Калъркредит" АД от 09.09.2016 г. документи, както и документите описани в т. 5 към писмо от "Калъркредит" АД с вх. № БНБ-99190/27.10.2016 г. се установява също така, че "Б. Ф. М." ЕООД е било учредено на 12.10.2015 г. с едноличен собственик фондация ТАУ Би еид И Фондейшън, Малта. Регистрираният капитал на дружеството е бил в размер иа 586 800 лева, като "Б. Ф. М." ЕООД е използвало изцяло средствата от капитала си за да направи паричната вноска в капитала на "ТТ Инвестмънтс". Изложеното се потвърждава от поясненията на дружеството по т. 5 от писмо от 27.10.2016 г. и от приложените по преписката счетоводен баланс и отчет за приходите и разходите. Основател ни фондацията ТАУ Би енд И Фондейшън, Малта е Ц. И. Ц. (съгласно Нотариален акт, приложен по преписката). По отношение произхода на средствата на фондацията, внесени като капитал на "Б. Ф. М." ЕООД, се установява, че дейността на фондацията е набиране на средства, чрез дарения от идентифицирани от фондацията дарители, като публичното разкриване на самоличността им може да стане след изрично тяхно съгласие, което е уточнено с т. 4 от писмото от 27.10.2016 г., като заявителят изрично е посочил, че не може да представи изисканите финансови отчети, тъй като съгласно законодателството на Малта, Фондация ТАУ Би енд И Фондейшън не е длъжна да изготвя счетоводни баланси и финансови отчети и поради това не разполага с такива. Допълнително, с удостоверение от фондация ТАУ Би енд И Фондейшън, дружеството уточнява, че сумата внесена в капитала на "Б. Ф. М." ЕООД, е получена от фондацията като дарение, направено от дарител, без да разкрива неговата самоличност. Другият съучредител на "Калъркредит" АД - "К. Р. Б." ЕООД, с декларация от 08.09.2016 г. по чл. 6, ал. 5, т. 5 от Наредба № 26 (Приложение 9 към писмо от "Калъркредит" АД, вх. № БИ6-81822/09.09.2016 г.) е посочил, че произходът на паричните средствата, с които е придобил акции от капитала на "Калъркредит" АД в размер на 500 000 лева, е: "парична вноска със собствени средства на едноличния собственик на капитала". "К. Р. Б." ЕООД е било учредено от Р. И., Панама (едноличен собственик на "К. Р. Б." ЕООД към момента на учредяването му). За доказване произхода на средствата са представени приложените към заявлението за регистрация документи в раздели А (под № 3, 4 и 5) и В и са направени поясненията изложени в т. 2 от писмо на "Калъркредит" АД от 09.09.2016 г., както и Приложение 10 към същото. Видно от посочените документи, "К. Р. Б." ЕООД е учредено на 05.08.2015 г. от едноличния собственик Р. И. - акционерно дружество с регистрация в Р. П.. Капиталът на "К. Р. Б." ЕООД е бил 550 000 лева, а седалището и адресът на управление - гр. С., район Студентски, бул. "Симеоновско шосе" 9, за управител е бил назначен И. М. Х.. С. П. от заседание на едноличния собственик на капитала на "К. Р. Б." ЕООД от 23.02.2016 г., (приложен по преписката след справка в Търговския регистър), "К. Р. Б." ЕООД е взело решение за участие в учредяването на "Калъркредит" АД като е използвало 500 000 лева от набрания капитал за придобиване ма 50 % от капитала на "Калъркредит" АД. С цел изясняване произхода на средствата, с които едноличният собственик на "К. Р. Б." ЕООД - Р. И., Панама, е учредил това дружество, а то е участвало с вноска в капитала на дружеството - заявител, от страна на БНБ са изискани допълнителни документи. В отговор, с писмо на "Калъркредит" АД от 27.10.2016 г. е направено уточнението, че съгласно законодателство на Панама, Р. И., Панама, не е задължено да изготвя счетоводни баланси и финансови отчети и поради това дружеството не разполага с такива. Посочените обстоятелства са удостоверени с изрична декларация в този смисъл, подписана на 20.10.2016 г. от И. Х., като пълномощник на Р. И. (Приложение 5 към писмо от 27.10.2016 г.). С писмо от 17.11.2016 г. отново е поискана допълнителна информация по повод произхода на паричната вноска при учредяването на "К. Р. Б." ЕООД от страна на Р. И., Панама. В отговора си заявителят е пояснил, че паричните средства са на И. Х. (който съгласно уточненията по т. 2 от отговора е действителен собственик на Р. И., Панама към момента на учредяване на "К. Р. Б." ЕООД). По конкретно, е посочено, че И. Х. е получил 2 746 113 евро от продажбата на притежавани от него поименни акции от капитала иа "Д. И." АД (понастоящем "БИП П. П. Ф." ЕАД) през 2007 г. С част от тези средства са били направени вноските в капитала на дружеството - заявител, в размер на 500 000. Съгласно представеното извлечение от банкова сметка, цената на акциите в размер на 2 746 113 евро е била платена първоначално на "ДжетФайненс" Люксембург С. а. р. л, по негова сметка в банка в Люксембург, откъдето е преведена на 12.11.2007 г. по банкова сметки на R. I., Панама в Люксембург. Допълнителна проверка, извършена в Търговския регистър показва, че И. Х. е бил чл. на Съвета на директорите на "Д. И." АД, а не акционер. Дружеството-заявител не е представило документи, удостоверяващи акционерно участие на И. Х. в "Д. И." АД. Поради това от страна на БНБ са поискани допълнителни разяснения за сделката по продажбата на притежаваните от И. Х. акции в "Д. И." АД. В отговор на допълнително поисканите уточнения, със свое следващо писмо, "Калъркредит" АД посочи различен от заявения вече произход на паричните средства, като поясни, че И. Х. е получил сумата от 2 746 113 евро от Д. Л. С. а. р. д и К. И. С. А. - преки акционери в "Д. И." АД, като възнаграждение за намиране през 2007 г. на купувач на 100 % от капитала на "Д. И." АД - дружеството Сетелем С. А., Франция. Съгласно направеното за сделката разяснение, след приключване продажбата на акциите от капитала на "Д. И." АД, И. Х. е получил от акционерите част от цената, платена им от новият акционер С. С. А., Франция, като сумата представляваща възнаграждението на И. Х. е постъпила по банкова сметка на Р. И., Панама, преведена от Д. Л. С. а. р. л и К. И. С. А. Освен така направените разяснения, не е представен никакъв документ, удостоверяващ, че основанието на постъпилите средства по сметката на Р. И. е изплатено възнаграждение на И. Х. за посочената по- горе сделка. Въз основа на така установеното, административният орган е приел, че непредставянето на счетоводни баланси и финансови отчети за дейността на фондации ТАУ Би енд И Фондейшън, както и липсата на други документи, удостоверяващи произхода на получените като дарение средства, послужили за вноска в капитала на заявителя, са предпоставка да се направи извод, че произходът на средствата в размер на 500 000 лева, с които единият съучредител на "Калъркредит" АД - "ТТ Инвестмънтс" ООД е направил вноска в капитала на дружеството - заявител (формираща половината от регистрирания капитал на "Калъркредит" АД), не е ясен и не може да се установи дали е законен. Прието е, че не е изпълнено изискването на чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 на БНБ за ясен и законен произход на средствата, с които са направени вноските в капитала на заявителя. Това е обосновало постановяването на отказ от регистрация на жалбоподателя като финансова институция, на основание чл. 3а, ал. 5, предложение първо ЗКИ, във връзка с чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 на БНБ, във връзка с чл. 8, ал. 1, т. 5, предложение първо от Наредба № 26 на БНБ (неясен произход на средствата, с които са направени вноските и капитала на "Калъркредит" АД). По отношение на "К. Р. Б." ЕООД - съучредител на заявителя е посочено, че противоречивата информация за произхода на средствата в размер на 500 000 лева, с които е направил вноската в капитала на дружеството - заявител, представлява предпоставка за постановяване на отказ от регистрация на "Калъркредит" АД като финансова институция, на основание чл. 3а, ал. 5, предложение четвърто ЗКИ, във връзка с чл. 8, ал. 1, т. 4 предложение трето от Наредба № 26 на БНБ. Освен това, произходът на тези средства остава неясен и не може да се установи дали е законен. Това е самостоятелно основание за постановяване на отказ от регистрация на "Калъркредит" АД като финансова институция, тъй като представлява неизпълнение на изискването на чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 за ясен произход на средствата, с които са направени вноските в капитала на заявителя. Поради това е посочено, че отказът следва да бъде постановен и на основание чл. 3а, ал. 5, предложение първо от ЗКИ, във връзка с чл. 4, ал. 3 от Наредба № 26 на БНБ, във връзка с чл. 8, ал. 1, т. 5, предложение първо от Наредба № 26 на БНБ. При така установеното от фактическа страна, настоящият съдебен състав намира от правна страна следното: От представената по делото информация от "М и БМ Експрес" ООД и известие за доставяне се установява, че оспорваната заповед е получена от дружеството на 02.02.2017 г. Жалбата подадена на 14.02.2017 г., е депозирана в законоустановения срок от надлежна страна с правен интерес от оспорването, поради което е допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Обжалваната заповед е издадена от компетентен орган в кръга на неговите пълномощия, при спазване на административнопроизводствените правила, в предвидената законова форма и съдържат всички законоустановени реквизити. Съгласно чл. 151, ал. 1 ЗКИ индивидуалните административни актове по чл. 3а, ал. 5 се издават от подуправителя на БНБ. Ето защо възражението за нищожност е неоснователно. В процесния случай е налице компетентност на органа съгласно нормата на чл. 151, ал. 1 от ЗКИ, както и подробна мотивираност на обжалваната заповед съгласно нормата на чл. 151, ал. 2 от ЗКИ, поради което е спазена и изискуемата форма. По изложените съображения, настоящият съдебен състав намира, че не са налице основания за отмяна по чл. 146, т. 1 и т. 2 АПК. В настоящия случай дружеството е заявило намерение за извършване на сделки по чл. 3, ал. 1, т. 3 ЗКИ "отпускане на кредити със средства, които не са набрани чрез публично привличане на влогове или други възстановими средства" (80 %), по чл. 2, ал. 2, т. 12 "придобиване на вземания по кредити и друга форма на финансиране (факторинг, форфетинг и други)" (15 %) и 5 % извършване на дейност по чл. 3, ал. 1, т. 2 "придобиване на участия в кредитна институция или в друга финансова институция". Съгласно чл. 3а, ал. 1 ЗКИ, за извършване на дейности по чл. 2, ал. 2, т. 6, 7 и 12 и по чл. 3, ал. 1, т. 2 и 3 по занятие е необходимо лицето да бъде вписано в публичен регистър на БНБ, ако една или повече от тези дейности е съществена за него. Критериите за определяне на съществена дейност се определят с наредба на БНБ. В съответствие с чл. 3, ал. 1 от Наредба № 26, Българската народна банка води регистър на финансовите институции по чл. 3а ЗКИ.