Решение № 5885 от 14.5.2024 г. на ВАС по адм. д. № 2311/2024 г.

Производството е по реда на чл.208 - 228 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл.459, ал.9 от Изборния кодекс (ИК). Образувано е по касационна жалба на В. Методиева от [населено място], чрез адв. Ал. Кашъмов срещу решение 165/05.02.2024г., постановено по адм. дело 49/2024г. по описа на Административен съд Монтана, с което е потвърдено решение 168-МИ от 30.10.2023г. на Общинска избирателна комисия (ОИК) Монтана, с което се обявява за избран за кмет на [населено място], Община Монтана Р. Иванов. Релевирани са основания за отмяна на обжалваното решение поради съществени нарушения на съдопроизводствените правила, нарушения на материалния закон и необоснованост - отменителни основания по чл.209, т.3 от АПК. Иска се отмяна на обжалваното решение и отмяна на решение 168-МИ от 30.10.2023г на ОИК Монтана. Ответниците Общинска избирателна комисия Монтана, Р. Иванов и В. Цонов, всички редовно призовани, не ангажират становище по касационната жалба. Представителят на Върховна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Счита, че не са налице основанията по чл.209 от АПК за отмяна на съдебния акт. Предлага обжалваното решение да бъде оставено в сила. Настоящият състав на Върховния административен съд, четвърто отделение, намира касационната жалба за допустима като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 459, ал.8 от ИК. Разгледана по същество е основателна. С обжалваното решение Административен съд Монтана е потвърдил решение 168-МИ от 30.10.2023г. на Общинска избирателна комисия (ОИК) Монтана, с което се обявява за избран за кмет на [населено място], Община Монтана Р. Иванов. За да постанови този резултат, съдът е приел, че оспореното пред него решение на ОИК - Монтана е издадено от компетентен административен орган и в предвидената от закона форма. Административният съд е счел, че от събраните по делото доказателства не се установило допускането на нарушения на изборния процес, които да са довели до опорочаване на изборния резултат. В тази насока първоинстанционният съд се е основал изцяло на протоколите на Секционните избирателни комисии (СИК), които са подписани без спорове за действителността или недействителността на гласовете, както и без възражения или особени мнения. С оглед предприетото оспорване на протоколите на СИК и на ОИК Монтана в с.з. на 6.11. и 8.11.2023г., съдат е счел, че не е оборена тяхната материална доказателствена сила по чл.179 ГПК. Наред с това е приел, че в производството не са допуснати съществени нарушения при преброяването на гласовете в двете секции при изборите за кмет на кметство Габровница в изборния ден, които да са довели до различен резултат от този, отразен в оспореното решение на ОИК- Монтана. С оглед на това и предвид липсата на спорове между членовете на СИК е отхвърлил искането на жалбоподателите за повторно преброяване на бюлетините като неоснователно. Обжалваното решение е неправилно, като постановено при допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила, нарушения на материалния закон и необоснованост налице са всички отменителни основания по чл.209, т.3 от АПК. Касаторката В. Методиева е регистрирана с Решение 51-МИ/22.09.2023г. на ОИК- Монтана в изборите за общински съветници и за кметове, проведени на 29.10.2023г.,по предложение от МК СДС /ГЕРБ,БНД,ВМРО-БНД и ЗНС/. Същата е участвала в изборите като кандидат за кмет на кметство [населено място], община Монтана, освен нея, като кандидати за кметове са участвали също В. Цонов подкрепен от Коалиция Продължаваме промяната- Демократична България и Р. Иванов от Партия на зелените В [населено място] за кмет е гласувано в две избирателни секции / ИС/- СИК 122900064/стационарна/ и СИК 122900083/подвижна/. Видно от приложеното копие от протокол на СИК в ИС 122900064 общият брой на избирателите според част I и II на избирателния списък е 865, като 8 броя са вписани под чертата. От тях гласували са 572, колкото е и броя на намерените в избирателните кутии бюлетини. Броят на действителните бюлетини е 531 , а на недействителните - 41. В ИС 122900083 / подвижна/ общият брой на избирателите според част I и II на избирателния списък е 20. От тях гласували са 20, колкото е и броя на намерените в избирателните кутии бюлетини. Броят на действителните бюлетини е 19, а недействителна е 1 бюлетина. От събраните по делото доказателства се установява, че членовете на ОИК- Монтана са 11 и са назначени с Решение 2031-МИ/25.08.2023г. на ЦИК, респективно с Решение 2413-МИ/14.09.2023г., като един от членовете А. Алексиев е освободен и на негово място е назначена за член на комисията Д. Михайлова. Посочените 11 лица са подписали Протокола на ОИК-Монтана. Получените резултати от гласуването в двете ИС са сумирани и нанесени в протокола на ОИК за избиране на Кмет на кметство [населено място], според който общият брой на избирателите, според избирателните списъци за селото е 885, на гласувалите според положените подписи - 592, от които недействителните са 42, а действителните са 550. Видно от протокола на ОИК-Монтана, след обобщаване на резултатите, получени в двете ИС, действителните гласове са разпределени както следва: за Р. Иванов-297; за В. Цонов-16 и за В. Методиева-237. С оглед посочените резултати с процесното решение ОИК-Монтана е обявила за избран за Кмет на кметство [населено място] на първи тур Р. Иванов, получил повече от половината от действителни гласове / 297/. Делото е образувано повторно пред касационната инстанция. С решение 698/22.01.2024 г. постановено по адм. дело 11962/2023 г. състав на Върховен административен съд, четвърто отделение е отменил първоначално постановеното по жалбата на Методиева решение 691/09.11.2023 год., по адм. дело 682/2023 год. на Административен - [населено място] и е върнал делото за ново разглеждане от друг състав на същия съд, съгласно дадени с мотивите указания. В решението на ВАС е акцентирано върху констатацията, че са били налице достатъчно данни за евентуални нарушения при отчитането на действителните гласове, които съдът не само можел, но и е длъжен да провери със способите и средствата на ГПК, като във връзка с оспорването на секционните протоколи, ако е необходимо, следва да извърши оглед на бюлетините в тези секции по реда на чл. 204 ГПК, а ако са му необходими специални знания - да назначи съответната експертиза, каквато е била поискана от страната, но е отказана. При новото разглеждане на делото независимо от дадените с отменителното решение указания, административния съд не извършва оглед и преброяване на бюлетините. Противно на приетото от съда с протоколно определение от 29.01.2024 г., касационната инстанция намира, че първостепенният съд не само е следвало, а е бил длъжен да приобщи свидетелските показания от предходното производство, вместо това, съдът допуска отново изслушване на същите свидетели, което е в противоречие с принципите на ГПК. Дадените от свидетелите показания, идентични с тези от производството по дело 682/2023 г., изцяло противоречат на посоченото от съда в обжалваното решение, че преброяването на бюлетините е проведено без съществени нарушения. Съгласно отразените в протокола от проведено открито заседание на 30.01.2024 г., показания на свидетелите М. Методиев, Р. Ранкова, Л. Славкова и В. Цонов протоколът на СИК е попълван включително и от кандидата и впоследствие избран за кмет Р. Иванов. Разпоредбата на чл. 446а ИК определя лицата, които имат право да присъстват в изборното помещение при отваряне на избирателните кутии и при установяване на резултатите от гласуването. Последните са лимитативно изброени и сведени до : кандидати, застъпници и представители на партии, коалиции и инициативни комитети съгласно чл. 117, ал. 6 и чл. 124, ал. 1, наблюдатели при спазване изискването на чл. 114, ал. 2, по един регистриран анкетьор от регистрирана социологическа агенция и представители на средствата за масово осведомяване. Протоколите се съставят от секционните избирателни комисии, като в тях се вписва установеният от гласуването резултат съгласно разпоредбите на чл. 449 ИК и чл. 100 ИК. Участието на лице, което не е част от комисията или от изброените в чл. 446а ИК, още повече регистрирано като кандидат за кмет сочи на извършено тежко нарушение на описаните по-горе текстове от ИК. Свидетелските показания сочат също нарушения на принципите, заложени в чл. 3 ИК, а именно, заместник председателят на СИК е съпровождал гласуващи зад паравана в нарушение на чл. 226 ИК, съгласно който, когато зад паравана има избирател, останалите присъстващи в помещението следва да са на не по-малко от 3 м. от паравана. По делото е наличен и подаден сигнал до Районна прокуратура Монтана от член на СИК Ранкова за извършените нарушения, включително за отправени към нея заплахи, като въз основа на това е образувана прокурорска преписка 5465/2023г. по описа на РП Монтана. Предвид посоченото, налице са множество данни за допуснати особено съществени нарушения на изборния процес, което е налагало изследване на въпроса дали извършените нарушения са се отразили на изборния резултат. Като не е предприел действия по установяването сам или с експертиза на действителния резултат в двете СИК, административният съд е допуснал съществено нарушение на съдопроизводствените правила и е постановил решението си в противоречие с дадените от ВАС с решение по дело 11962/2023 г. задължителни указания. Това нарушение е довело и до необоснованост и противоречие с материалния закон ИК, което налага отмяната му и доколкото в случая се налага повторна отмяна на решение на първоинстанционния съд, то на основание чл.227, ал.2 от АПК делото следва да бъде насрочено в открито съдебно заседание за събиране на нови докозателства във връзка с наведените твърдения от жалбоподателката Методиева за извършени множество нарушения на изборния процес, които са подкрепени от показанията на свидетелите посочени по-горе. Следва да се изискат от общинска администрация Монтана, всички налични материали от произведените местни избори на 29.10.2023 г. за кмет на кметство в [населено място]. Следва да се назначи съдебна математико-статистическа експертиза, като вещите лица след запознаване с преписката по делото, да 1. извърши повторно преброяване на гласовете подадени за тримата кандидати за кмет на кметство [населено място], община Монтана, и да отговори съответстват ли данните от него по процесните СИК и ОИК протоколи; 2. провери действителните и недействителните бюлетини при съобразяване с разпоредбата на чл. 437 ИК, като предостави на съда копия от определените като недействителни бюлетини и спорните такива; 3. свери номерата на използваните в избора бюлетини с номерата върху кочаните от бюлетини използвани за гласуването за кмет на кметство [населено място] при съобразяване с разпоредбата на чл. 427 ал. 5 ИК, както и тяхното отразяване в протокола на СИК; 4. провери съответстват ли номерата на бюлетини с отрязъците от бюлетини с които е осъществено гласуването съгласно чл. 209 ал. 2 ИК; 5. провери кочаните от бюлетини, определени като неизползвани, съответства ли на данните за тях в протокола на ОИК . За изготвяне на заключението оспорващата страна В. Методиева, върху която пада доказателствената тежест, следва да внесе депозит в размер на 2000лв. В 3 дневен срок от получаване на съобщението общинска администрация Монтана следва да изпрати всички съхранявани при нея избирателни книжа и материали /кочани от бюлетини; бюлетини в това число и неизползваните такива; отрязъци с номера от бюлетини и протоколи/ с които е осъществено гласуването във връзка с произведените в [населено място] избори за кмет на 29.10.2023г. Да се изиска от административен съд Монтана, предоставения във връзка с определение 113/24.01.2024г. запечатан чувал с изборни материали от произведените местни избори на 29.10.2023 г. за кмет на кметство в [населено място]. За датата на извършване на проверката на бюлетините и останалите материали от вещите лица следва да се уведомят страните. Водим от гореизложеното и на основание чл.221, ал.2, предл.1 и 2 във вр. с чл.227, ал.2 от АПК във връзка с чл.459, ал.9 от ИК, Върховният административен съд, състав на четвърто отделение,