Решение № 7648 от 9.8.2022 г. на ВАС, VII о.

Производство по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на АС Хотели ЕООД срещу Решение 7178 от 02.12.2021 г. на Административен съд София-град (АССГ) по административно дело 3571/2021 г. С обжалваното решение съдът е отхвърлил жалбата на АС Хотели ЕООД срещу Решение РД-16-386 от 10.03.2021 г. на ръководителя на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 г. (ОПИК), с което е отказано предоставянето на безвъзмездна помощ по проектно предложение BG16RFOP002-2.077-1733 на АС Хотели ЕООД по процедура за подбор на проекти "Подкрепа на средните предприятия за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19 в рамките на приоритетна ос 2 "Предприемачество и капацитет за растеж на малките и средните предприятия. Касаторът счита обжалваното решение за неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необосновано отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Сочи, че в нарушение на материалния закон съдът е приел, че АС Хотели ЕООД е свързано предприятие по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 от Закона за малките и средни предприятия (ЗМСП) с дружествата Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД. АС Хотели ЕООД осъществява състава на свързаност по чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМСП само с Александрия груп АД, което се явява едноличен собственик на капитала на кандидата в програмата. При преценка дали дружеството е средно предприятие не следва да се взема предвид свързаността на Александрия груп АД с други търговски дружества, а следва да се преценява само дали има свързаност между АС Хотели ЕООД и други предприятия. Кандидатът АС Хотели ЕООД и посочените дружества, с изключение на ТАП пропъртис ЕАД, имат един и същ едноличен собственик на капитала чешкото дружество Александрия груп АД, което притежава ТАП пропъртис ЕАД чрез Ван турс ЕООД. Няма данни АС Хотели ЕООД да притежава дялове от капитала на изброените търговски дружества. Предвид посоченото за АС Хотели ЕООД не е съществувало задължение за представяне на документи свързани с Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД. Наред с това в писмото си от 27.01.2021 г. административният орган не е информирал кандидата, че съответните документи следва да бъдат представени и за тези дружества. При постановяване на решението си съдът неправилно е тълкувал разпоредбата на чл. 4, ал. 7 ЗМСП, на която административният орган не се е позовал при постановяване на решението си. Съдът не е обсъдил възраженията на дружеството за неприложимост на чл. 4, ал. 8 ЗМСП. Разпоредбата на чл. 4, ал. 5 ЗМСП съдържа четири различни хипотези на свързаност, като нито административният орган, нито съдът, посочват коя от хипотезите според тях е налице. Прави искане решението да бъде отменено, като бъде отменен обжалваният административен акт и преписката да бъде върната на административния орган за ново произнасяне, със задължителни указания заявлението на АС Хотели ЕООД да бъде одобрено, като му бъде предоставена заявената безвъзмездна финансова помощ. Претендира направените по делото разноски по представен списък. Касаторът се представлява от адв. А. Саздов. Ответникът по касационната жалба ръководителят на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 г. (ОПИК), изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Ответникът се представлява от пълномощник Б. Петров. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд (ВАС), седмо отделение, като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника и провери обжалваното решение, с оглед правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба е допустима подадена е в срока по чл. 211 АПК, от надлежна страна и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество касационната жалба е неоснователна. За да постанови обжалваното решение първоинстанционният съд приема за установено от фактическа страна, следното: Съгласно чл. 26, ал. 1 изречение първо от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ, загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 01.07.2022 г.) ръководителят на управляващия орган на програмата, съответно на водещата програма, утвърждава за всяка процедура насоки и/или друг документ, определящи условията за кандидатстване и условията за изпълнение на одобрените проекти, а според ал. 6 на сочената норма утвърдените условия за кандидатстване и условия за изпълнение се публикуват на интернет страницата на съответната програма и в ИСУН заедно с обявата за откриване на процедурата чрез подбор. На 10.07.2020 г. със Заповед РД-16-562 РУО на ОПИК утвърждава Условия за кандидатстване и условията за изпълнение по процедурата на подбор на проекти BG16RFOP002-2.077 "Подкрепа на средни предприятия за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19". Със същата заповед е утвърдена и обявата за откриване на процедурата на подбор по проекта, като процедурата е с краен срок за подаване на проектни предложения 16:30 часа на 24.08.2020 г. и начало 10.07.2020 г. Пълният пакет с документи по процедурата е публично достъпен на адрес: https://opic.bg/procedure/bg16rfop002-2077-podkrepa-za-sredni-predpriyatiya-za-preodolyavane-na-ikonomicheskite-posledstviya-ot-pandemiyata-covid-19. Съгласно т. 11 от Условията за кандидатстване допустими кандидати в процедурата по подбор са само юридически лица и еднолични търговци, регистрирани съгласно Търговския закон или Закона за кооперациите, които имат минимум две приключили финансови години (2018 г. и 2019 г.) преди датата на обявяване на процедурата и отговарят за исканията за средни предприятия съгласно ЗМСП и Препоръка на Комисията от 06 май 2003 г. относно определението за микро-, малки и средни предприятия. Последното се удостоверява с подаване на декларация за обстоятелствата по чл. 3 и 4 ЗМСП, а Управляващият орган извършва проверка на одобрените кандидати преди сключването на административния договор. АС Хотели ЕООД подава проектно предложение с BG16RFOP002-2.077-1733 по процедура за подбор на проекти "Подкрепа на средните предприятия за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19 в рамките на приоритетна ос 2 "Предприемачество и капацитет за растеж на МСП. На 30.12.2020 г. със Заповед РД-16-1482 РУО на ОПИК определя състава на екип по договаряне във връзка с извършване на проверка на документалната допустимост и сключване на административни договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ с кандидатите по процедурата за подбор на проекти BG16RFOP002-2.077 "Подкрепа за средни предприятия за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19. Проектното предложение на АС Хотели ЕООД е получило 22 точки и е включено във списъка на проектните предложения одобрени за финансиране в размер на 150 000,00 лв. С покана на основание чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ, изпратена от РУО на ОПИК, АС Хотели ЕООД е уведомено, че в срок от 30 дни, считано от датата на получаване на поканата следва да представи необходимите и описани в поканата доказателства, относно удостоверяването и на категорията предприятие по ЗМПС. В поканата изрично е посочено, че отчет за приходите и разходите, счетоводен баланс, отчет за заетите лица, средствата за работна заплата и други разходи за труд, кандидатът следва да представи за всички свързани предприятия и предприятия-партньори за последните три приключени/последователни финансови години. На 24.02.2021 г. АС Хотели ЕООД представя отговор с приложени към същия документи. Представена е декларация от Т. Павлов, в която е посочено, че АС Хотели ЕООД е в отношения на свързаност с Александрия груп АД, която е е 100 % собственост на Т. Павлов. Представени са отчети за приходите и разходите и счетоводни баланси за 2017 г., 2018 г. и 2019 г., както и финансови отчети за 2016-2017 г. и 2018-2019 г. на Александрия груп АД, годишен финансов отчет в т. ч. и годишен доклад за дейността на АС Хотели ЕООД към 31.12.2017 г., както и счетоводен баланс, отчет за приходите и разходите, отчет за заетите лица за 2019 г. и справка за обобщените параметри на предприятието, което подава декларация по чл. 3 и чл. 4 на ЗМСП. На 15.03.2021 г. с Решение РД-16-386 РУО на ОПИК отказва предоставянето на безвъзмездна финансова помощ на кандидата АС Хотели ЕООД с подадено проектно предложение BG16RFOP002-2.077-1733, на основание чл. 38, т. 3, хипотеза втора ЗУСЕФСУ и т. 27.1 от Условията за кандидатстване. Прието е, че кандидатът, в законоустановения срок, не е представил изисканите и относими доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициер, свързани с категорията на предприятието му. За да мотивира акта си, органът е посочил, че в рамките на проверката за установяване на категорията, поддържана от предприятието кандидат, е използвал служебно предоставени за нуждите на оценката на проектните предложения финансови отчети през системата МониторСтат, доказателства, представени от кандидата и е извършил проверка в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Установено е, че кандидатът АС Хотели ЕООД се притежава еднолично от чуждестранно дружество, установено в Чешка Република Александрия груп АД, което създава отношения на свързаност между тях съгласно чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМСП. Този извод е потвърден от кандидата, който е представил относимите доказателства, касаещи Александрия груп АД. Установено е също, че Александрия груп АД е едноличен собственик на капитала на Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и чрез него като едноличен собственик на капитала му на ТАП пропъртис ЕАД. Прието е, че при така описаните дялови участия за чуждестранното дружество-майка Александрия травел ЕООД в посочените дружества, регистрирани по реда на Закона за Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел в Република България, реализират отношения на свързаност по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 от ЗМСП. Посочените отношения не са били взети предвид от кандидата и посочените дружества не са отбелязани в представените от кандидата Справки за обобщените параметри на предприятието, което подава декларация по чл. 3, ал. 4 ЗМСП за 2019, 2018 и 2017 г., а отчетни документи за тях не са били представени. Посочено е, че капиталът на Александрия груп АД за периода 2019, 2018 и 2017 г. е собственост на едно физическо лице А. Павлов. Кандидатът не е представил данни за наличие на други дружествени и/или акционерни участия в трети дружества нито по отношение на Александрия груп АД, нито на физическото лице А. Павлов. Така остават неизяснени подлежащи на доказване факти, касаещи коректното определяне на категорията на предприятието във връзка с възможни отношения по чл. 4, ал. 5 и ал. 8 ЗМСП, осъществени чрез Александрия груп АД и/или А. Павлов. До изтичане на 30-дневния законов срок (до 26.02.2021 г.) кандидатът не е представил изисканите документи за предприятията, с които реализира отношения на свързаност чрез предприятието-майка, установено в Чешка Република и имащи значение за коректно изчисляване на параметрите, определящи категорията му по правилото на чл. 4б, ал. 2 във връзка с чл. 4г, ал. 2 и с чл. 4, ал. 5, т. 1 и чл. 3 от ЗМСП. Такива предприятия са най-малко Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД. За тях кандидатът не е представил доказателства относно подлежащите на доказване факти, а именно параметрите, относими към определяне категорията на предприятието му в съответствие с приложимата нормативна уредба. Компетентността на издателя на решението е доказана с представената в съдебното производство Заповед РД-16-635 от 30.07.2020 г. на министъра на икономиката, с която определя лице, което да изпълнява функциите на ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014 2020 г. ". Въз основа на така установените по делото факти, първоинстанционният съд приема от правна страна, че административният акт е издаден от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила и е в съответствие с материалния закон. Посочва, че едноличен собственик на капитала на АС Хотели ЕООД се явява чуждестранното юридическо лице Александрия груп АД, като в случая безспорно между двете дружества са налице отношения на свързаност по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМПС - Александрия груп АД притежава повече от половината от броя на гласовете в общото събрание на АС Хотели ЕООД. Александрия груп АД е едноличен или мажоритарен собственик на капитала на трети дружества - Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и чрез него като едноличен собственик на капитала му на ТАП пропъртис ЕАД. Счита, че правилно административният орган е приел, че за да бъде преценено дали АС Хотели ЕООД отговаря на определението за средно предприятие следва да се вземат предвид, респективно анализират данните относно по-горе посочените дъщерни дружества на Александрия груп АД. Посочва, че с оглед разпоредбата на чл. 4, ал. 7 ЗМПС, според която предприятията, които осъществяват чрез едно или повече други предприятия някое от отношенията по чл. 4, ал. 5, се смятат за свързани предприятия, АС Хотели ЕООД се намира в отношения на свързаност с всяко от останалите дъщерни дружества, реализирани посредством участието на Александрия груп АД в тях по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 от ЗМПС. Всички предприятия, чрез които на Александрия груп АД реализира отношения на свързаност по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 от ЗМПС, се явяват свързани помежду си. С оглед това правилно е възприето, че спрямо АС Хотели ЕООД следва да бъде приложен реда по чл. 4г, ал. 2 ЗМПС, като за коректното определяне на категорията неговите данни следва да бъдат сумирани най-малко с данните на по-горе изброените дружества. Било е необходимо кандидатът да декларира всички свързани предприятия, съответно да представи необходимите за тях отчетни документи, които да бъдат взети предвид по силата на чл. 4г, ал. 2 във връзка с чл. 4, ал. 5 и 7 и чл. 3 ЗМСП. Като не е сторил това жалбоподателят не е представил съответните доказателства, с които да удостовери релевантните обстоятелства, свързани с критериите за допустимост, заложени от УО. Въз основа на горното съдът прави извод за законосъобразност на акта и отхвърля жалбата. Решението е правилно. По делото е безспорно установено, че едно от изискванията за допустимост на кандидатите в процедура за подбор на проекти "Подкрепа на средните предприятия за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19 е дружествата подали проектни предложения да са средни предприятия по смисъла на чл. 3 ЗМСП. Двата критерия, според които дадени предприятия се определят за средни, съгласно чл. 3, ал. 2 от ЗМСП, са: - средносписъчен брой на персонала, по-малък от 250 души и годишен оборот, който не превишава 97 500 000, 00 лв., и/или стойност на активите, която не превишава 84 000 000, 00 лв. Съгласно чл. 4, ал. 1 ЗМСП при изчисляване на данните по чл. 3 се взема предвид дали предприятието е независимо, дали e предприятие партньор по смисъла на ал. 3, или е свързано предприятие по смисъла на ал. 5. Разпоредбата на чл. 4, ал. 5 ЗМСП регламентира четири хипотези, при които предприятията се считат свързани. Съгласно чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМСП предприятията са свързани, когато едното предприятие притежава повече от половината от броя на гласовете в общото събрание на другото предприятие. По делото е безспорно установено, че едноличен собственик на капитала на АС Хотели ЕООД се явява чуждестранното юридическо лице Александрия груп АД, като в случая между двете дружества са налице отношения на свързаност по смисъла на чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМПС. Установено е също така, че Александрия груп АД е едноличен собственик на капитала на трети дружества - Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и чрез него като едноличен собственик на капитала му на ТАП пропъртис ЕАД. Спорният въпрос е дали АС Хотели ЕООД е свързано лице с Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД, съответно дали АС Хотели ЕАД е следвало, в съответствие с даденото му с поканата по чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ указание да представи за посочените дружества изискуемите документи за последните три приключени/последователни финансови години. Видно от чл. 4, ал. 7 ЗМСП предприятия, които осъществяват чрез едно или повече други предприятия някое от отношенията по ал. 5, се смятат за свързани предприятия, с изключение на случаите, когато лицата са висши училища или изследователски центрове. Посочената разпоредба води до извод, че АС Хотели ЕООД, което осъществява чрез Александрия груп АД отношенията по чл. 4, ал. 5, т. 1 ЗМСП, е свързано лице и с Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД. До този извод е достигнал и административният орган в решението си, независимо, че не е посочил изрично разпоредбата на чл. 4, ал. 7 ЗМСП. В чл. 4г, ал. 2 ЗМСП е посочено, че когато предприятието е предприятие партньор по смисъла на чл. 4, ал. 3 или е свързано предприятие по смисъла на чл. 4, ал. 5, данните по чл. 3 се определят на базата на годишния му финансов отчет или консолидирания финансов отчет на предприятието, или консолидираните финансови отчети, в които предприятието е включено. Съгласно пар. 1, т. 7 от Допълнителните разпоредби на Закона за счетоводството (ЗСч) консолидиран финансов отчет е финансов отчет, който представя имущественото и финансовото състояние, отчетения финансов резултат, промените в паричните потоци и в собствения капитал на предприятията, включени в консолидирането, все едно че те са едно предприятие. Съгласно чл. 33 от ЗСч формата, структурата и съдържанието на консолидирания финансов отчет се определят с приложимите счетоводни стандарти. Консолидираните финансови отчети представят дейностите на предприятието майка и на всички контролирани от него (дъщерни) предприятия по смисъла на т. 4.2. от Счетоводен стандарт (СС) 27 - Консолидирани финансови отчети и отчитане на инвестициите в дъщерни предприятия. Съгласно буква а) от посочената разпоредба консолидирани финансови отчети се съставят от предприятие майка, което притежава мнозинство от гласовете на акционерите или съдружниците в друго предприятие (дъщерно предприятие). Видно от изложеното АС Хотели ЕООД е включено в консолидирания финансов отчет на Александрия груп АД, където са включени и дружествата, чиито е едноличен собственик на капитала е акционерното дружество. Съответно, предвид разпоредбата на чл. 4г, ал. 2 ЗМСП данните по чл. 3 за АС Хотели ЕООД следва да се определят на базата на консолидирания финансов отчет на Александрия груп АД, в който предприятието е включено. По делото е безспорно установено, че в дадения му с поканата по чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ срок АС Хотели ЕООД не е представило изискуемата от органа информация за свързаните с него лица - Александрия травел ЕООД, Белведере пропъртис ЕАД, Ван турс ЕООД и ТАП пропъртис ЕАД. Посоченото е препятствало възможността да се установи дали АС Хотели ЕООД средно предприятие, съответно дари е допустим кандидат, съгласно предвидения в чл. 11.1.3 критерий за допустимост в Условията за кандидатстване. Предвид посоченото правилно, на основание чл. 38, т. 3, хипотеза втора ЗУСЕФСУ РУО на ОПИК е отказал предоставянето на безвъзмездна финансова помощ на кандидата АС Хотели ЕООД, доколкото същият не е представил в срок доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициер. Като е достигнал до посочените правни изводи първоинстанционният съд е постановил правилно съдебно решение, което следва да бъде оставено в сила. С оглед изхода на спора и направеното искане от ответника за присъждане на разноски, на основание чл. 143, ал. 3 АПК, АС Хотели ЕООД следва да бъде осъдено да заплати на Министерство на иновациите и растежа - юридическото лице, в чиято структура е органът - ответник, сумата 100 лева за юрисконсултско възнаграждение, определено в съответствие с чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд