Решение № 2687 от 26.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10028/2008 г.

Решение № 2687 от 26.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10028/2008 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Производството по делото е образувано по жалба на "РТК" ООД, гр. Елин Пелин, представлявано от управителя Николай Георгиев Илиев против решение № 535 от 3.07.2008 г. по преписка № КЗК-264/2008 г. на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК), с което е оставена без уважение жалбата му срещу решение от 14.04.2008 г. на кмета на община Велики Преслав за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Осигуряване на съдове за съхраняване на битовите отпадъци, събиране и транспортиране на битовите отпадъци до депото за твърди битови отпадъци, поддръжка и експлоатация на депото за битови отпадъци, почистване на улични платна, площади, алеи, паркове и други територии, предназначени за обществено ползване, за населените места на територията на община В. Преслав". В жалбата се излагат доводи за неправилност на решението и незаконосъобразност, предвид пренебрегване от страна на КЗК на обстоятелства, които обуславят незаконосъобразност на решението на възложителя, с което е класиран на първо място участника "БКС" ЕООД, Велики Преслав, след като е следвало да бъде отстранен от участие, поради непредставени изискуеми документи с офертата. Счита, че решението е незаконосъобразно, поради несъобразяване от КЗК незаконосъобразното му отстраняване от участие в процедурата. Моли, да се отмени обжалваното решение. Ответникът - кметът на Община - Велики Преслав, чрез пълномощника си адм. Тренев оспорва жалбата и излага подробни доводи относно правилността на обжалваното решение. Моли, да бъде оставено в сила обжалваното решение. Заинтересованата страна - "БКС" ЕООД, гр. Велики Преслав, чрез управителя Валентин Йорданов Вълев с писмено становище оспорва жалбата и излага доводи по възраженията в нея. Моли, да се отхвърли жалбата като неоснователна. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е от ЗОП и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение№ 535 от 3.07.2008 г. по преписка № КЗК-264/2008 г. на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК), е оставена без уважение жалбата на "РТК" ООД срещу решение от 14.04.2008 г. на кмета на община Велики Преслав за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Осигуряване на съдове за съхраняване на битовите отпадъци, събиране и транспортиране на битовите отпадъци до депото за твърди битови отпадъци, поддръжка и експлоатация на депото за битови отпадъци, почистване на улични платна, площади, алеи, паркове и други територии, предназначени за обществено ползване, за населените места на територията на община В. Преслав", открита с решение № 002/30.01.2008 г. на възложителя. КЗК след пълна идентификация на субектите в производството е изяснила фактическите обстоятелства относно откриването, провеждането и класирането на участниците в обществената поръчка, както и отстранения от участие кандидат, като с оглед данните по делото е направила правилен извод за законосъобразност на обжалваното решение на възложителя. Обжалваното решение е постановено в съответствие с чл. 122г, ал. 1, т. 1 и ал. 5 от ЗОП от компетентен орган, при спазване на установената форма и административнопроизводствените правила, в съответствие с материалноправните разпоредби и целта на закона. Неоснователни са възраженията на жалбоподателя за незаконосъобразност на решението на КЗК, които са идентични с възраженията в първоначалната жалба в производството пред КЗК, за допуснати нарушения по чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. От доказателствата по делото се установява, че с решение № 002 от 30.01.2008 г. на кмета на община Велики Преслав е открита "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка по реда на ЗОП, с посочения по-горе предмет, като са одобрени обявлението и документацията за участие. В Раздел III, точка 2.2 "Икономически и финансови възможности" от Обявлението са изброени изискуемите документи и информация, като с т. 2 е изискано представянето на: "годишен финансов отчет (надлежно заверено копие) и баланс". В Раздел III, точка 2.3 "Технически възможности" от Обявлението "За доказване на техническите възможности и квалификация по чл. 51 от ЗОП участниците следва да представят: "документ по чл. 37 от Закона за управление на отпадъците (ЗУО), издаден от компетентен орган, като минимално изискване е посочено участниците "да притежават валиден документ, издаден от компетентен орган по реда на чл. 37 от Закона за управление на отпадъците. В документацията за участие в Раздел V. "Образец на офертата и указания за подготовката й", т. 11 е указано, че "предлаганата цена се поставя в отделен, непрозрачен и запечатан плик, обозначен с надпис "Предлагана цена", който се поставя в плика с офертата. Определено е, че цената се формира по следния начин: стойност на услугите по позиции (с ДДС), при ценови условия към момента на подаване на офертата". Към документацията са приложени таблици с указани графи за населено място, вид на съда, брой, единична цена и стойност, които следва да се попълнят. С писмо изх. № 1153/17.03.2008 г. на възложителя, по искане на жалбоподателя, адресирано "до лицата, закупили документация за участие в открита процедура по ЗОП", са направени разяснения относно представяне на годишен финансов отчет (ГФО), като е посочил, че "ГФО да се представи за 2006 г., заверен в ДТД". За участие в процедурата кандидатствали "РТК" ООД, гр. Елин Пелин и "БКС" ЕООД, гр. В. Преслав. Със заповед № 74/25.03.2008 г. на кмета на община В. Преслав е назначена комисия по провеждане на процедурата, която провела заседание на 25.03.2008 г., на което присъствали представители на двете дружества. В протокола от 25.03.2008 г. на комисията по искане на жалбоподателя е записано, че балансът и отчетът за приходи и разходи за предходна финансова година е надлежно заверено копие, а отделните графици за обслужване на съдовете за отпадъци са представени в офертата за участие. Комисията по провеждане на процедурата е приела, че офертата на "БКС" ЕООД съответства на изискванията на възложителя, поради което е допуснало дружеството в следващия етап по оценяване и класиране. Комисията по провеждане на процедурата е установила по отношение на жалбоподателя, че е представено решение № 11-ДО-117-000 за извършване на дейности по събиране, обезвреждане и транспортиране на отпадъци за територията на община Чепеларе, издаден от РИОСВ гр. Смолян, който не съответства на изискванията на възложителя в Раздел III. 2.3 "Технически възможности" от обявлението, поради което на основание чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП е предложила за отстраняване от участие в процедурата "РТК" ООД, тъй като не са приложени изискуемите и обявени от възложителя доказателства по чл. 51 от ЗОП и продължила дейността си по отношение на допуснатия до участие кандидат, чиято оферта оценила и класирала на първо място. Въз основа на протокола на комисията възложителят постановил решение от 14.04.2008 г. за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка в съответствие с чл. 73, ал. 1 и ал. 2 от ЗОП. Въз основа на така установените фактически обстоятелства правилно КЗК е приела, че решението на възложителя е законосъобразно. Представеното от "БКС" ООД копие на данъчна декларация за финансовата 2006 г. (с вх. № 27001413/28.03.2007 г. на ТД - Шумен на НАП) с включени Баланс, ОПР и др. съответства на изискването на възложителя за доказване на икономическото и финансово състояние на участника и на изискванията на чл. 50 от ЗОП. В съответствие с чл. 92, ал. 3 от ЗКПО с годишната данъчна декларация се подава годишният финансов отчет, с приложенията към него - счетоводен баланс, отчет за приходите и разходите, отчет за паричните потоци, отчет за собствения капитал и приложение. На основание чл. 50, ал. 2 от ЗОП възложителят при невъзможност за представяне на изискуемите документи може да приеме всеки друг документ, който доказва икономическото и финансово положение на кандидата. В случая представения документ от участника съответства на изискванията на чл. 50, ал. 1 от ЗОП и дадените разяснения от възложителя с писмо изх. № 1153/17.03.2008 г., поради което извода на КЗК за редовност на офертата на този кандидат е законосъобразен. Неоснователно е възражението на жалбоподателя за нарушение на чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП, предвид факта, че допуснатия до участие кандидат "БКС" ООД, не е представил графиците за работа в плика с надпис "Предлагана цена". Правните изводи на КЗК са правилни и настоящият съдебен състав ги споделя. С раздел "Образец на офертата и указания за подготовката й", т. 11 от документацията е регламентиран начина на формиране на цените на предлаганите услуги, като се предвижда поставянето им в отделен непрозрачен, запечатан плик. Към тази точка е записана и необходимостта от представяне на таблици за начина на формиране на цената на отделните дейности, но видно от самите таблици образец, приложени към документацията, от подадените оферти, както и констатацията на комисията, че само графиците за повторяемостта на услугите се съдържат в общия плик на офертата. Неправилно се приема от жалбоподателя, че в графиците на другия участник в офертата се съдържа и цената му, както и че има идентичност между информацията в графиците и таблиците по ценовата оферта. Установено е, че само графиците за повторяемостта на услугите се съдържат в общия плик на офертата, а в плика с цената се съдържат таблиците с цените по утвърдения образец. При тези данни законосъобразен е извода на КЗК, че не е допуснато нарушение от възложителя при приемане на офертата на "БКС" ООД за редовна. Неоснователно е възражението на жалбоподателя за незаконосъобразност на обжалваното решение, свързано с допуснато нарушение от възложителя по чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП при отстраняването му от участие в процедурата. От доказателствата по преписката КЗК правилно е установила, че във връзка с изпълнение на изискването на възложителя по Раздел III, точка 2.3 "Технически възможности" от Обявлението "За доказване на техническите възможности и квалификация по чл. 51 от ЗОП, жалбоподателят е представил решение № 11-ДО-117-000 за извършване на дейности по събиране, обезвреждане и транспортиране на отпадъци за територията на община Чепеларе, издаден от РИОСВ гр. Смолян, който документ не съответства на изискването: "документ по чл. 37 от Закона за управление на отпадъците (ЗУО), издаден от компетентен орган". Правилно е прието, че представения документ е с ограничен териториален обхват и в съответствие със Закона за управление на отпадъците за дейностите свързани с предмета на поръчката, включващи събиране, транспортиране, временно съхраняване, предварително третиране, разкомплектоване, оползотворяване и/или обезвреждане на отпадъци, се издават разрешителни от директора на регионалната инспекция по околната среда и водите, на чиято територия се извършва дейността или от министъра на околната среда и водите, когато дейностите се упражняват на територията на повече от една регионална инспекция по околната среда и водите. В случая представеното от жалбоподателя разрешение е само за територията на община Чепеларе, издадено от директора на РИОСВ гр. Смолян и не може да обоснове наличие на валиден документ - разрешение за извършване на дейността, предмет на обществената поръчка на територията на община - Велики Преслав. Възложителят е посочил като изискване представяне на документ в съответствие с разпоредбата на чл. 37 от Закона за управление на отпадъците, като не е следвало изрично да посочва, че следва да е издадено от РИОСВ - Шумен, който е местния орган, предвид възможността да се представи разрешение за извършване на дейностите на територията на повече от една териториална инспекция, издадено от министъра на околната среда и водите. Жалбоподателят е следвало да съобрази това изискване, като представи разрешение от съответната РИОСВ - Шумен или разрешение от министъра на околната среда и водите. Липсата на надлежен документ по чл. 37 от ЗУО представен с офертата на жалбоподателя обуславя нейната нередовност и отстраняване на кандидата от участие в процедурата в съответствие с чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че КЗК е изложила законосъобразни правни изводи въз основа на обективно установени фактически обстоятелства, поради което оспорването на постановеното решение, като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,