Решение № 359 от 14.10.2011 г. на ВКС по н. д. № 1662/2011 г.

Решение № 359 от 14.10.2011 г. на ВКС по н. д. № 1662/2011 г., I н. о., НК, докладчик съдията Блага Иванова Производството е образувано по искане на Главния прокурор, депозирано на 5.05.2011 г, за възобновяване на НОХД № 5/11 по описа на Районен съд, Р., по което е постановена присъда № 29 от 11.02.2011 г, влязла в сила на 28.02.2011 г, с която подсъдимият М. М. М. е признат за виновен в това, че за времето от 13.10.2000 г до 31.10.2010 г, в [населено място], след като е осъден да издържа свой низходящ - Ж. М. М., [дата на раждане] г, съзнателно не е изпълнил задължението си в размер на 119 месечни вноски, възлизащи на сумата 4 925 лв, с оглед на което и на основание чл. 183, ал. 1 и чл. 54 НК, е осъден на "пробация" - "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, и "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца, както и за виновен в това, че за времето от 13.10.2000 г до 31.10.2010 г, в [населено място], след като е осъден да издържа свой низходящ - М. М. М., [дата на раждане] г, съзнателно не е изпълнил задължението си в размер на 119 месечни вноски, възлизащи на сумата 3 550 лв, с оглед на което и на основание чл. 183, ал. 1 и чл. 54 НК, е осъден на "пробация", включваща "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, и "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца, а, на основание чл. 25 вр. чл. 23 НК, му е определено едно най-тежко общо наказание измежду наложените, по НОХД № 5/11 по описа на Районен съд, Р., и това, по НОХД № 15164/09 по описа на Софийски районен съд, а именно: "пробация" - "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, и "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца. Искането е на основание чл. 422, ал. 1, т. 5 вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Изтъква се, че е допуснато нарушение на материалния закон, изразяващо се, от една страна, в пропуска да се приложи чл. 23 НК, и, от друга страна, с неправилно формиране на съвкупност измежду осъждания, които са в рецидив. Иска се да бъде отменена присъдата, по реда на възобновяването, и делото да бъде върнато за ново разглеждане с оглед законосъобразно групиране на наказанията. В съдебно заседание на настоящата инстанция представителят на ВКП пледира за уважаване на искането. Осъденият предоставя на съда. Върховният касационен съд, след като обсъди доводите на страните и в пределите на своята компетентност, намери следното: Искането е допустимо. То е направено от Главния прокурор в срока по чл. 421, ал. 1 НПК и касае съдебен акт, непроверен по касационен ред. Разгледано по същество, е основателно. От данните за съдимост на М. М. М. е видно, че той е осъждан, както следва: 1/ с присъда, по НОХД № 15164/09 по описа на Софийски районен съд, влязла в сила на 22.02.2010 г, за престъпление по чл. 343б НК, извършено на 10.10.2009 г, за което му е наложено наказание "пробация" - "задължителна регистрация по настоящ адрес, за срок от девет месеца, с периодичност два пъти седмично, и "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от девет месеца. 2/ с присъда, по НОХД № И-4157/10 по описа на Софийски районен съд, влязла в сила на 25.11.2010 г, за престъпление по чл. 343б НК, извършено на 3.06.2009 г, за което му е наложено наказание "пробация" - "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца, "включване в курсове за професионална квалификация, програми за обществено въздействие", за срок от десет месеца. На основание чл. 25 вр. чл. 23 НК, е определено едно най-тежко общо наказание измежду наложеното, по НОХД № И-4157/10 на СРС, и това, по НОХД № 15164/09 на СРС, а именно: "пробация": "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца, "включване в курсове за професионална квалификация, програми за обществено въздействие", за срок от десет месеца. 3/ с присъда, по НОХД № 5/11 по описа на Районен съд, Р., влязла в сила на 28.02.2011 г, за две престъпления по чл. 183 НК, за всяко от които му е наложено наказание "пробация" - "задължителна регистрация по настоящ адрес", за срок от десет месеца, с периодичност два пъти седмично, и "задължителни периодични срещи с пробационен служител", за срок от десет месеца. Налице е нарушение на материалния закон, изразяващо се в пропуска да се определи едно най-тежко общо наказание измежду наложените за всяко от престъпленията по чл. 183 НК, предмет на НОХД № 5/11 по описа на РРС. Допуснато е нарушение и относно приложението на чл. 25 вр. чл. 23 НК, като са групирани наказанията, по НОХД № 5/11 по описа на Районен съд, Р., и по НОХД № 15164/09 по описа на Софийски районен съд, които не са в съотношение на съвкупност, а в рецидив. Съдът е следвало да съобрази данните за съдимост на осъдения, като избере вариант за групиране, който се явява най-благоприятен за него. В случая са възможни два варианта: При първия вариант, могат да бъдат групирани наказанията, наложени, по НОХД № 15164/09 на СРС и НОХД № И-4157/10 на СРС, и се постанови отделно изтърпяване на наказанието, по НОХД № 5/11 на РРС, определено при условията на чл. 23 НК. При втория вариант, може да бъде формирана съвкупност измежду наказанията, по НОХД № И-4157/10 на СРС и НОХД № 5/11 на РРС, и се постанови отделно изтърпяване на наказанието, по НОХД № 15164/09 на СРС. Доколкото и при двата разгледани варианта, определеното по съвкупност едно най-тежко общо наказание е това, наложено по НОХД № И-4157/10 на СРС, различието е относно тежестта на наказанието, което подлежи на отделно изтърпяване. При сравняване на възможните варианти е видно, че за осъдения се явява по-благоприятно да изтърпи отделно наказанието, по НОХД № 15164/09 на СРС, което е с по-кратък срок, в сравнение с наказанието, по НОХД № 5/11 на РРС, определено при условията на чл. 23 НК /в единия случай, наказанието "пробация" включва двете задължителни пробационни мерки, за срок от по девет месеца, а в другия случай, същите мерки, за срок от по десет месеца/. Допуснатото неправилно приложение на материалния закон може да бъде отстранено от настоящата инстанция, при условията на чл. 425, ал. 1, т. 3 НПК, тъй като е в полза на осъдения, а именно: На основание чл. 23 НК, следва да бъде определено едно най-тежко общо наказание измежду наказанията, наложени, по НОХД № 5/11 по описа на Районен съд, Р., за всяко от престъпленията по чл. 183 НК. Следва да бъде отменено приложението на чл. 25 вр. чл. 23 НК и бъде извършено групирането, което е най-благоприятно за осъдения, като бъде формирана съвкупност измежду наказанията, наложени по НОХД № И-4157/10 на СРС и НОХД № 5/11 на РРС, и се постанови отделно изтърпяване на наказанието, наложено, по НОХД № 15164/09 на СРС. По изложените съображения, ВКС намери, че искането е основателно и следва да бъде уважено. Водим от горното и основание чл. 425, ал. 1, т. 3 и т. 1 НПК, ВКС, I НО,