Решение № 14444 от 29.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3606/2019 г.

Решение № 14444 от 29.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3606/2019 г., VI о., докладчик съдията Десислава Стоева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. чл. 193, ал. 7, във вр. с чл. 187 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на В. Колев от [населено място] срещу решение по т. 4.2.1. от Протокол № 7 от заседание на Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет, проведено на 27 февруари 2019 г., с което е отказано назначаването му на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура-Разград, поради отмяна на § 6 от Преходните разпоредби на Наредба № 1/9.02.2017 г. Наведени са доводи за незаконосъобразност на обжалвания акт, като се посочва, че не е взета предвид съдебната практика и по- специално Тълкувателно решение № 2/27.06.2016 г. по т. д. № 2/2015 г. на ВАС и Тълкувателно решение № 2/19.11.2014 г. по т. д. № 2/2014 г. на ВКС. Иска се отмяна на обжалвания акт и връщане на преписката на административния орган със задължителни указания жалбоподателят да бъде гласуван на желаната от него длъжност. Ответникът - Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет (ПК на ВСС), чрез процесуален представител, иска отхвърляне на подадената жалба като неоснователна и недоказана. Поддържа становище за липса на отменителни основания по чл. 146 АПК по отношение на обжалваното решение. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Върховният административен съд, състав на шесто отделение намира жалбата за подадена от надлежна страна, в срока по чл. 187, ал. 1 ЗСВ, при отсъствие на процесуални пречки за нейното разглеждане и наличие на законоустановените положителни предпоставки по възникване и упражняване правото на съдебно оспорване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения: Жалбоподателят е участник в конкурс за повишаване в длъжност и преместване чрез събеседване за заемане на свободните длъжности "прокурор" в окръжните прокуратури, обявен с решение на ПК на ВСС по т. 12 от Протокол № 5 от заседание, проведено на 8.06.2016 г., публикувано в ДВ, бр. 46/17.06.2016 г. В заявление с вх. № 15/11 от 23.06.2016 г., оспорващият е обективирал своето желание да участва в обявения конкурс за повишаване в длъжност и преместване за посочената длъжност "прокурор" в шест окръжни прокуратури, сред които и Окръжна Прокуратура/ОП/- Разград. Видно от приложените по делото протокол за класиране и резултати от класирането на кандидатите в конкурса, жалбоподателят е сред участващите в класирането кандидати с получена обща оценка 5. 85 за притежаваните от него професионални качества. С решения по т. т. 4. 26 и т. 4. 51 от Протокол № 26 от заседание на ПК на ВСС, проведено на 19.07.2017 г., на свободните длъжности "прокурор" в ОП- Разград са повишени съответните кандидати: И. Рангелова/ прокурор в Районна прокуратура- Разград/ и С. Пенчева/прокурор в районна прокуратура- Пловдив/ по реда на класирането им. С решение по т. 4. 104. от същия протокол, ПК на ВСС не повишава В. Колев, поради попълване на местата. С молба, заведена в деловодството на ВСС с вх. № ВСС-1133/8.02.2018 г., жалбоподателят заявил желанието си да бъде назначен, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура - Разград. Молбата, първоначално отложена за разглеждане, е разгледана от Комисията по атестирането и конкурсите /КАК/ към ПК на ВСС в заседание, проведено на 3.04.2018 г. С решение по т. Р-2 от Протокол № 12/3.04.2018 г., Комисията по атестирането и конкурсите към ПК на ВСС е предложила на ПК да спре, на основание чл. 54, ал. 1, т. 4 от АПК, производството по подадената молба до произнасяне на Конституционния съд с решение по к. д. № 1/2018 г., образувано по искане на 5- членен състав на ВАС за установяване противоконституционност на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ. Производството е спряно. След произнасянето на Конституционния съд с Решение № 12/27.07.2918 г. по конст. д. № 1/2018 г., с решения по т. Р-6 от Протокол № 34/16.10.2018 г., КАК към ПК на ВСС е предложила на колегията, на основание чл. 55, ал. 1 от АПК, да възобнови административното производство във връзка с повишаването, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на В. Колев- прокурор в Районна прокуратура- Шумен на длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура- Разград и да спре, на осн. чл. 54, ал. 1, т. 5 от АПК, същото производство до приключване на административното производство пред ВАС по оспорване на § 6 от Преходните разпоредби на Наредба № 1/9.02.2017 г. С решение по т. 16 от Протокол № 27 от заседание, проведено на 24.10.2018 г., ПК на ВСС е възобновил, на основание чл. 55, ал. 1 от АПК, административното производство за повишаване, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на В. Колев, като с решение по т. 16. 1. от същия протокол, колегията е спряла, на основание чл. 54, ал. 1, т. 5 от АПК, административното производство до приключване на административното производство пред Върховния административен съд по оспорване на § 6 от Преходните разпоредби на Наредба № 1/09.02.2017 г. След влизането в сила на Решение № 915/22.01.2019 г. по адм. дело № 8592/2017 г. на Върховния административен съд, с което е отменена разпоредбата на § 6 от Преходните и заключителните разпоредби на Наредба № 1/9.02.2017 г., Комисията по атестирането и конкурсите към ПК на ВСС е направила предложение до колегията да възобнови, на основание чл. 55, ал. 1 от АПК, административното производство във връзка с повишаването, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на В. Колев - прокурор в Районна прокуратура- Шумен, на длъжност "прокурор" в ОП-Разград, поради отпадане на основанието за спиране. С оглед подробно изложените си мотиви, базирани на влязлото в сила Решение № 915/22.01.2019 г. по адм. д. № 8592/2017 г. на ВАС, с което е отменена разпоредбата на § 6 от Преходните и заключителни разпоредби на Наредба № 1/9.02.2017 г. за конкурсите за магистрати и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт, предвиждаща приложението на разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ по отношение на всички конкурси, приключили по "досегашния ред", КАК при ПК на ВСС е приела, че е отпаднала възможността за назначаване на Колев по реда на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ. Въз основа на предложенията на Комисията по атестирането и конкурсите, ПК на ВСС приема решение по т. 4. 2. от Протокол № 7 от заседание, проведено на 27.02.2019 г., с което възобновява, на основание чл. 55, ал. 1 от АПК, административното производство във връзка с повишаването, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, на В. Колев - прокурор в Районна прокуратура- Шумен на длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура- Разград, поради отпадане основанието за спиране, а именно: приключване на съдебното производство пред Върховния административен съд по оспорване на § 6 от ПР на Наредба № 1/9.02.2017 г., и оспореното в настоящото производство решение по т. 4.2.1., с което не назначава, на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, В. Колев - прокурор в Районна прокуратура- Шумен на длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура- Разград, поради отмяна на § 6 от Преходните разпоредби на Наредба № 1/9.02.2017 г. Върховният административен съд, състав на шесто отделение, въз основа на установената фактическа обстановка по делото, намира от правна страна следното: Оспореното решение е прието с явно гласуване, с 9 гласа "за", съобразно разпоредбите на чл. 33, ал. 4, изр. I-во, предл. ІІ-ро и чл. 33, ал. 4, изр. ІІІ - то от ЗСВ, при спазване изискването за кворум, предвидено в чл. 34, ал. 1 от ЗСВ. Същото е мотивирано съгласно фикцията, съдържаща се в разпоредбата на чл. 34, ал. 3, изр. II-ро от ЗСВ, като за мотиви, с които се приема направено предложение, се смятат мотивите на вносителя му, както и изказванията на членовете на Висшия съдебен съвет в негова подкрепа. При приемане на процесния акт не са допуснати нарушения на административнопроизводствените правила, които да са съществени по смисъла на чл. 146, т. 3 АПК. Спорен от правна страна е въпросът относно приложението на чл. 193, ал. 6 ЗСВ (нова – ДВ, бр. 62 от 2016 г.) по конкурси, открити преди влизане в сила на разпоредбата, считано от 9.08.2016 г. Видно от съдържанието на разпоредбата на чл. 193, ал. 6 ЗСВ, в 9-месечен срок от приключване на предходната конкурсна процедура, с решение на съответната колегия на ВСС и при наличие на освободена длъжност в орган на съдебната власт, съответната колегия на ВСС приема решение за назначаване на следващия по реда кандидат в конкурса за повишаване или преместване, получил крайна оценка в конкурсната процедура, не по-ниска от много добър "5. 00". Считано от същата дата е в сила и разпоредбата на § 210 от ПЗР на ЗИД на ЗСВ (ДВ, бр. 62 от 2016 г., в сила от 09.08.2016 г.), според която започналите до влизане в сила на този закон конкурсни процедури за повишаване и преместване в органите на съдебната власт се довършват по досегашния ред. С Решение № 915 от 22.01.2019 г., постановено по административно дело № 8592 от 2017 г., Върховният административен съд, петчленен състав, отменя разпоредбата на § 6 от преходните и заключителните разпоредби на Наредба № 1 от 9.02.2017 г. за конкурсите за магистрати и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт, приета с решение на Пленума на Висшия съдебен съвет по протокол № 5/9.02.2017 г. и обнародвана в ДВ, бр. 17 от 21.02.2017 г. Отменената разпоредба гласи, че разпоредбите на глава трета, раздел ІV се прилагат по отношение на всички конкурси, приключили по досегашния ред. За тях срокът от 9 месеца по чл. 193, ал. 6 от Закона за съдебната власт се брои от деня на встъпване в длъжност на последния назначен кандидат. Цитираното решение на ВАС е обнародвано в ДВ, брой 10 от 1.02.2019 г., в сила от тази дата. Съгласно мотивите на решението на 5–членния състав на ВАС, както и съобразно тълкуването на чл. 193, ал. 6 ЗСВ, което се дава в Решение № 12 от 27.07.2018 г. по конституционно дело № 1/2018 г. на Конституционния съд (обн. ДВ, бр. 65 от 7.08.2018 г.), следва да се приеме, че процедурата по чл. 193, ал. 6 ЗСВ е част от конкурсната процедура, описана с цитираните текстове на ЗСВ. Съобразявайки мотивите на Конституционния съд, както и правилото на § 210 от ПЗР на ЗИД на ЗСВ (ДВ, бр. 62 от 2016 г., в сила от 9.08.2016 г.), че започналите до влизане в сила на този закон конкурсни процедури за повишаване и преместване в органите на съдебната власт задължително подлежат на довършване при досегашните условия и ред, съдът намира, че новата ал. 6 на чл. 193 от ЗСВ ще се прилага само за откритите (и приключили) конкурси след 9.08.2016 г., и то при наличието на всички задължителни предпоставки, уредени в нея. Решението на Конституционния съд на Република България има действие занапред и е задължително за всички държавни органи, юридически лица и граждани – чл. 14, ал. 6 от Закон за Конституционен съд. Неговото установително действие се проявява в мотивите при произнасяне по искането за установяване на противоконституционност на разпоредбата на чл. 193, ал. 6 ЗСВ, в която е определен характерът и е извършено тълкуване за нуждите на това произнасяне. Решение № 915/22.01.2019 г. на Върховния административен съд също има действие занапред - чл. 195, ал. 1 АПК, и е erga omnes – чл. 193, ал. 2 АПК. Горното обуславя извод, че след постановените решения на Конституционния съд и на петчленния състав на Върховния административен съд, решенията на колегиите на ВСС не могат да бъдат издавани на основание чл. 193, ал. 6 ЗСВ, респективно на основание § 6 от ПЗР на Наредба № 1 от 9.02.2017 г. на Пленума на ВСС, когато се отнасят до участници в конкурси, проведени по досегашния ред – до изменението на текста с ДВ, бр. 62 от 9.08.2016 г. Обосновани са възраженията на ответника относно невъзможността да се изисква от кадровия орган положително произнасяне по молбата на жалбоподателя, на основание § 6 от ПР на Наредба № 1/2017 г., след влизане в сила на решението на ВАС за отмяната на посочената разпоредба, тъй като подобно произнасяне би било contra legem, като основаващо се на разпоредба, която вече не е част от действащото право. Доводите на жалбоподателя за противоречие с Тълкувателно решение № 2/27.06.2016 г. по т. д. № 2/2015 г. на ВАС и Тълкувателно решение № 2/19.11.2014 г. по т. д. № 2/2014 г. на ВКС са неоснователни, защото посочените решения са абсолютно неотносими към настоящия казус. В съответствие с приложението на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, кадровият орган провежда, съответно приключва, обявения конкурс за преместване и повишаване в длъжност "прокурор" в Окръжна прокуратура- Разград при условията, посочени в закона във връзка с прилагането на ЗСВ и неговите цели. В случая органът действа в пределите на своята власт и постановява законосъобразен административен акт. По изложените фактически и правни съображения, Върховният административен съд, състав на шесто отделение намира, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и без обективни данни за превратно упражнени дискреционни правомощия в нарушение на целта на закона. Подадената жалба е неоснователна и следва да бъде отхвърлена. Предвид изхода на спора и своевременно направеното искане за присъждане на разноски от страна на ответника, на основание чл. 143, ал. 4 от АПК, във вр. чл. 144 АПК във вр. чл. 78, ал. 8 от ГПК, в съответствие с чл. 37, ал. 1 от Закона за правната помощ и чл. 24 от Наредба за заплащането на правната помощ, В. Колев следва да бъде осъден да заплати на ВСС разноски, представляващи юрисконсултско възнаграждение в размер на 200 лева (двеста лева). По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК вр. с чл. 187 и чл. 193, ал. 7 ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,