Решение № 4829 от 2.04.2019 г. на ВАС по адм. д. № 5920/2018 г.

Решение № 4829 от 2.04.2019 г. на ВАС по адм. д. № 5920/2018 г., IV о., докладчик съдията Мира Райчева Производството пред тричленен състав на Върховния административен съд (ВАС) е по реда на чл. 208 - 228 във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 5 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по постъпила касационна жалба от "ВДК-Лес" ЕООД, с. Я., Столична община, представлявано от В. С., срещу решение № 8025/21.12.2017 г. постановено по адм. дело № 9113/2017 г. на Административен съд С.-град. К. заявява, че обжалва изцяло решението като счита същото за неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. По изложени кратки съображения за така заявените пороци, както и обстойно развити пороци на обжалвания от него административен акт, моли съдебното решение да бъде отменено, както и потвърдения с него административен акт. Претендира присъждане на направените по делото разноски. Ответникът – Директор на ТП на Държавно горско стопанство - С., излага доводи за неоснователност на касационната жалба. Участващият в производството по делото на основание чл. 217, ал. 2 от АПК представител на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение, че съдебното решение следва да се остави в сила. Настоящият съдебен състав на ВАС – Четвърто отделение намира, че касационната жалба на "ВДК-Лес" ЕООД, с. Я., е подадена в законоустановения в чл. 211, ал. 1 АПК 14-дневен срок от надлежна страна по чл. 210, ал. 1 от АПК, спрямо която постановеният съдебен акт е неблагоприятен, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, се явява неоснователна. С решение № 8025/21.12.2017 г., постановено по адм. дело № 9113/2017 г., Административен съд С.-град, е отхвърлил жалбата на "ВДК-Лес" - ЕООД, срещу Заповед № РД-07-156/11.07.2017 г. на вр. и. д. директор на ТП-ДГС С., с която е прекратен явен търг на основание чл. 24, ал. 1, т. 2 от Наредбата за условията и реда за възлагане изпълнението на дейности в горските територии - държавна и общинска собственост, и за ползването на дървесина и недървесни горски продукти за Обект № 17317, за прогнозни количества стояща дървесина на корен. За да постанови този резултат, първоинстанционният съд е приел, че процесната заповед е издадена от компетентен орган по арг. от чл. 50, т. 2 от Наредбата и Заповед № РД-07-1250/10.11.2017 г., при спазване изискванията за срок по чл. 62, ал. 2 от същият нормативен акт и форма. Спазена е и процедурата по глава трета, раздел І от Наредбата, доколкото продажбата на стояща дървесина на корен, държавна собственост се осъществява чрез провеждане на търг с явно наддаване, съгласно чл. 49, ал. 1, т. 1 от Наредбата. Лицето по чл. 50, т. 2 е определило начина на продажбата и процедурата със Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. като същата има изискуемото съдържание по чл. 55, ал. 3 от Наредбата, а провеждането на търга е определено да се извърши на 07.07.2017 г. Съдът е приел за безспорно, че за търга с явно надаване по Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. жалбоподателят не е представил референция, издадена от ТП-ДГС/ДЛС от обхвата на ЮЗДП за 2016 г. – Приложение № 10. С оглед изложените в жалбата и писмената защита по делото възражения, спорът в случая се свежда до това законосъобразно ли е отстранен участникът "ВДК-Лес" ЕООД, след като не е представил изискуемата референция и законосъобразно ли е било поведението на ответника, който не е поставил като изискване за участие в търга представянето на референцията и който е отказал да издаде положителна референция на дружеството. С оглед наведеното възражение за незаконосъобразност на оспорената заповед предвид поставеното изискване към кандидатите за представяне положителна референция, изискуем съгласно т. 15.4.10 от Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. и Документацията т. 7.1.7 във вр. с условията за провеждане на процедурата т. 7. 5 от заповедта, съдът е извел извод, че с нормата на чл. 58, ал. 1, т. 7 от Наредбата е въведено задължение към кандидатите към заявлението си да представят доказателства, че отговарят на изисквания на продавача, когато такива са определени в условията за провеждане на търга. Според съда анализът на тези разпоредби сочи, че при откриване на процедурата по провеждане на търга с явно наддаване за продажба на строяща дървесина на корен, държавна собственост, лицето по чл. 50, т. 2 от Наредбата е заложило изискване към кандидатите, което е съобразено с изискванията на Наредбата и с правото на възложителя да действа в условията на оперативна самостоятелност с оглед разпоредбата на чл. 58, ал. 1, т. 8 от същата. В този смисъл, според съда не е нарушен принципа на свободната конкуренция на търговските субекти и на равнопоставеност, доколкото с изискването се гарантира участието в търга на кандидати, които са изрядни в досегашните си отношения с държавното предприятие-продавач на дървесината. Въз основа на така изложените изводи, първоинстанционният съд е счел подадената жалба за неоснователна и я отхвърлил. Така постановеното съдебно решение е правилно. Пред Административен съд С.-град "ВДК-Лес" ЕООД, с. Я. е обжалвало Заповед № РД-07-156 от 11.07.2017 г. на вр. и. д. директора на ТП на "ДГС С.". С тази заповед е прекратен търг с явно наддаване за продажба на стояща дървесина на корен за обект № 17317. В заповедта освен правното основание е цитиран и протокол на тръжната комисия от 07.07.2017 г., което по всички безпротиворечиви и константни правила в административноправната теория и практика означава излагане на мотиви в административния акт. Следователно няма нарушение на разпоредбата на чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК, както твърди касатора. В първоначалната си жалба основното направено оплакване е по отношение на въведеното в тръжната документация изискване кандидатът да представи референция – приложение 10 към тръжната документация, защото именно поради неналичието на такава референция, е бил отстранен с решение на комисията. А поради обстоятелството, че и останалите кандидати не са отговаряли на тези изисквания за същия обект № 17317, търгът е прекратен. Както правилно е установил съда, със Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. Директорът на ТП на ДГС С., на основание чл. 49, ал. 1, т. 1 във вр. с чл. 50, т. 2 и чл. 55, ал. 2 от Наредба за условията и реда за възлагане изпълнението на дейности в горските територии - държавна и общинска собственост, и за ползването на дървесина и недървесни горски продукти /Наредбата/ във вр. със Заповед № РД 07-1250/10.11.2016 г. на Директора на ЮЗДП е наредил провеждането на търг с явно наддаване за продажба на прогнозни количества дървесина на корен от обекти 17315, 17316 и 17317. Със заповедта са определени предмета на търга, началната цена по категории дървесина, гаранцията за участие и стъпката за наддаване, размера на гаранцията по договора, краен срок за приемане на заявленията за участие, час, дата и място на провеждане на търга – 07.07.2017 г., както и други тръжни условия, утвърдена е и тръжната документация. В т. 15.4.10 от Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. и Документацията т. 7.1.7, във вр. с условията за провеждане на процедурата - т. 7. 5 от заповедта, е посочено, че наред с другите тръжни условия, до участие в търга се допускат кандидати, които представят Референция, издадена от ТП-ДГС/ДЛС от обхвата на ЮЗДП за 2016 г. – Приложение № 10. За участие в търга, видно от Протокол от 07.07.2017 г. на комисията, назначена със Заповед № РД-07-146/07.07.2017 г., били регистрирани шест кандидати. След отваряне на пликовете с документи за участие на кандидатите, комисията е установила, че трима от кандидатите, сред които и "ВДК-Лес" ЕООД, не са представили всички изискуеми документи, поради което е отстранила същите кандидати от последващо участие в търга. Видно от съдържанието на протокол от 07.07.2017 г. "ВДК-Лес" ЕООД е било отстранено, защото дружеството е представило референция от Общинско предприятие "Управление на общински земи и гори" към Столична община, което обаче не е било поделение на ЮЗДП-ДП. Комисията констатирала още, че за обект 17317 не били допуснати кандидати, поради което на основание чл. 64, ал. 1, т. 2 от Наредбата във вр. с т. 1. 2 от Раздел IX от условията, търгът за този обект се прекратява. Следва да се посочи, че документацията за участие в търга с явно наддаване е утвърдена със заповедта по чл. 55 от Наредбата. Съгласно чл. 114, ал. 1 от Закона за горите /ЗГ/ ползването на дървесина от горските територии - държавна или общинска собственост, се извършва при условията и по реда, определени с наредбата по чл. 95, ал. 1, т. е. Наредба за условията и реда за възлагане изпълнението на дейности в горските територии - държавна и общинска собственост, и за ползването на дървесина и недървесни горски продукти. По аргумент от чл. 55, ал. 3, т. 6 и т. 12 и чл. 56, ал. 1, т. 2. 4 и 6 от Наредбата организаторът на търга, т. е. лицето по чл. 50 може да предвиди допълнителни изисквания по отношение на кандидатите. Такова изискване е описаното в т. 15.4.10 от Заповед № РД-07-133/21.06.2017 г. – представяне на референция – приложение № 10. В т. 7.1.7 от утвърдената документация изискването за референция е детайлизирано – да е издадена от ТП-ДГС/ДЛС от обхвата на ЮЗДП за 2016 г., а ако такава няма представена, кандидата представя декларация в свободен текст, че не е извършвал дейност на територията на ЮЗДП-ТП. От друга страна с нормата на чл. 58, ал. 1, т. 7 от Наредбата е въведено задължение към кандидатите към заявлението си да представят доказателства, че отговарят на изисквания на продавача, когато такива са определени в условията за провеждане на търга. В тази връзка, настоящата инстанция намира, че при положение, че заповедта за откриване на тръжната процедура не е била обжалвана, то тя е влязла в сила и всички изисквания са били задължителни за участниците в процедурата и при изготвяне на офертата всеки участник трябва да се придържа точно към обявените от възложителя условия. След като не е обжалвал заповедта за откриване и не се е възползвал от другите законови посочени по-горе възможности, за касатора е преклудирана възможността едва след заповедта за класиране или прекратяване на търга да релевира доводи относно индивидуален административен акт въвеждащ изискванията, в случая референция, издадена от ТП-ДГС/ДЛС от обхвата на ЮЗДП за 2016 г. - приложение 10, който е залегнал в заповедта за откриване на тръжната процедура. Заповедта за откриване на процедурата, с която е утвърдена тръжната документация е административен акт, който не е обжалван и е влязъл в сила. Изискванията следва да се спазват от кандидатите във вида, в който са одобрени. Твърдения за нарушения на Закона за горите при определяне на тръжните условия могат да се обсъждат в случай, че се обжалва откриването, а не класирането, в случая прекратяването на процедурата. Комисията на възложителя се е съобразила с предварително обявените и влезли в сила условия и не е допуснала нарушение на правилата. Съдът обосновано е извел извод, че са неоснователни възраженията на жалбоподателя, в смисъл, че доколкото ответникът е отказал да издаде референция на жалбоподателя за конкретния търг, като по този начин неправомерно го е лишил от право на участие. Отказът за издаване на референция по арг. от чл. 21, ал. 3 от АПК е приравнено на административен акт и подлежи на самостоятелно оспорване, поради което законосъобразността му не може да бъде изследвана в настоящето производство. С оглед изложеното, решението на Административен съд С.-град следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, Върховният административен съд - Четвърто отделение,