Решение № 47 от 4.01.2010 г. на ВАС по адм. д. № 13273/2009 г.

Решение № 47 от 4.01.2010 г. на ВАС по адм. д. № 13273/2009 г., 5-членен с-в, докладчик председателят Светлана Йонкова С Решение от 8.07.2009 г. по адм. д. № 11007/2008 г. Върховният административен съд, VII отделение е отменил Решение № 650/24.07.2008 г. по пр. вх. № КЗК-545/2007 г. на Комисията за защита на конкуренцията в частта, с която на Сдружение "Асоциация на млекопреработвателите в България" е наложена имуществена санкция в размер на 15 000 лв. за нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.). Със същото решение е отхвърлена жалбата на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" София срещу решението на Комисията за защита на конкуренцията в частта, с която на сдружението е наложена имуществена санкция в размер на 10 000 лв. за извършено нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК и в частта, с която е постановено прекратяване на нарушението. Осъдил е Комисия за защита на конкуренцията да заплати на Сдружение "Асоциация на млекопреработвателите" разноски в размер на 1700 лв. Осъдил е Сдружение"Национална асоциация на млекопреработвателите да заплати на Комисия за защита на конкуренцията разноски по делото в размер на 150 лв. Решението се обжалва с касационна жалба от Комисия за защита на конкуренцията в частта, с която е отменено Решение на комисията № 650/24.07.2008 г. за налагане на имуществена санкция на Сдружение "Асоциация на млекопреработвателите в България" в размер на 15 000 лв. за нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК. Жалбоподателят моли решението да бъде отменено поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Решението се обжалва с касационна жалба от Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" в частта, с която е отхвърлена жалбата му срещу Решение № 650/24.07.2008 г. на КЗК за налагане на имуществена санкция в размер на 10 000 лв. за нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.) и за прекратяване на нарушението. Жалбоподателят моли решението да бъде отменено поради допуснато нарушение на материалния закон, съществено нарушение на процесуалните правила и необоснованост. Комисията за защита на конкуренцията оспорва жалбата на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите". Сдружение "Асоциация на млекопреработвателите в България" оспорва жалбата на Комисия за защита на конкуренцията. Представителят на Върховната административна прокуратура е на становище, че жалбата на Комисията за защита на конкуренцията следва да се уважи и да се отхвърли тази на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите". Върховният административен съд, петчленен състав, обсъди доводите в касационните жалби и прие за установено следното: Жалбата на Комисия за защита на конкуренцията е основателна. За да постанови посочения по-горе резултат, Върховният административен съд, VII отделение е приел, че в предмета на административното производство пред КЗК незаконосъобразно са включени действията на "Асоциация на млекопреработвателите в България" (АМБ) преди изменението на ЗЗК (отм.) от 04.02.2003 г. За този период решенията на АБМ са извън приложното поле на ЗЗК (отм.). Съдът е приел, че за останалия период - 2003 г.- 2007 г. протоколите от общите събрания и от заседанията на УС на АМБ, дискусиите, приетите форми на договор за изкупуване и доставка на сурово мляко, предложенията до съответните институции за подобряване качеството на суровото мляко и останалата писмена документация не могат да се приемат като елемент от фактическия състав на нарушението по чл. 9, ал. 1 т. 1 ЗЗК (отм.). Обективни фактори въздействали върху движението на цените на суровината. Рязкото покачване на цената на последната обусловило и рязкото покачване на цената на сиренето и кашкавала през периода от м. юли - август 2007 г. Липсвали данни да е формирана воля за приемане на решение в рамките на сдружението за приемане на цени на сиренето и кашкавала през процесния период. Като незаконосъобразен и необоснован съдът е приел извода на КЗК, че АМБ е събирала "чувствителна търговска информация". Изводите на първоинстанционния съд относно приложното поле на ЗЗК (отм). за действия на асоциацията преди изменението му от 2003 г. са законосъобразни и обосновани. В останалата част изводите на съда са в противоречие с материалния закон и са необосновани. Установено е от фактическа страна, че в рамките на сдружението през процесния период са провеждани множество заседания на УС на асоциацията и общи събрания на членовете й, на които са обсъждани цените на суровото мляко, сиренето и кашкавала. Тези заседания и събрания, подробно описани по дати на провеждане и предмет на дискутиране в решението на КЗК, определят АМБ като основен форум за провеждане на срещи на млекопреработвателите и място за обсъждане на ценовата политика и цените и за координиране на поведението на членовете в тази насока. Решенията на сдруженията на предприятия са форми на забранителни споразумения, които могат да включат широк кръг от обсъждания и договорки. За тях не е необходимо да бъде спазена определена форма, да бъдат подписани от членовете на сдружението, да имат правнообвързващ и задължителен характер за тях. Такова забранително решение е налице, когато то може да окаже влияние върху стопанското поведение на членовете на сдружението и останалите конкуренти. При този вид нарушение е важно да се отчете, че то може да повлияе върху поведението на участниците на пазара без да необходимо да е налице реален резултат. Договорките, коментарите обсъжданията в различните им проявни форми, касаещи цените на пазара, направени между конкурентни предприятия представляват нарушение по чл. 9 ЗЗК (отм.), тъй като са пречка за действие на основния принцип за пазарното им формиране. По делото е установено, че е въведен типов договор за изкупуване на мляко, съдържащ система от премии и санкции при доказване от производителите на добри хигиенни показатели на суровото мляко. Обвързването на цените на млякото с качеството му чрез определяне на единна система от премии и санкции представлява пряко определяне на търговски условия и способ за намеса на АМБ в ценообразуващия механизъм на изкупуваното сурово мляко. По този начин се уврежда пазара както на млечните продукти, така и на пазара на суровото мляко. Обсъждането на стратегия за изкупуването на сурово мляко в различните й проявни форми представлява обща воля за определяне на цената му и може да се характеризира като решение на сдружение на предприятия. Дори и да няма правнообвързващ ефект и да не е довело до реално единодействие като резултат по естеството си тази воля ограничава конкуренцията на пазара, защото вече липсва прозрачност на действията на конкурентите, които би трябвало независимо да формират търговската си политика. По делото е установено, че на общите събрания и заседанията на УС на АМБ, без да се определят конкретни стойности на цените на сиренето и кашкавала от краве мляко, косвено Асоциацията работи в насока за координиране на поведението на своите членове по отношение цените на двата продукта, както и за формиране на координирана ценова политика на своите членове на пазара на сирене и кашкавал. Прякото или косвено фиксиране на цени е нарушение, което по своята цел предотвратява, ограничава или нарушава конкуренцията дори и да не е последвано от конкретни действия за неговото изпълнение. За да направи извод за липса на нарушение по чл. 9 ЗЗК (отм.) Върховният административен съд, VII отделение изцяло е обосновал изводите си със заключението на изслушаната експертиза. Последното не променя изводите на административния орган, тъй като и в решението на КЗК са отчетени обективни фактори, които влияят на увеличението на цените на сиренето и кашкавала през процесния период. Увеличаването на цената на млякото през периода съвпада с увеличаване цената на сиренето и кашкавала. Повишаването на цената на млякото е по - ниско като процент, съответно по-плавно от това на сиренето и кашкавала. Цената на сиренето и кашкавала изпреварва като повишение тази на млякото с оглед на това колко е технологично необходимото време млякото да се вложи в продукта и той да се реализира на пазара. Цените на суровината и млечните продукти се увеличават едновременно, но технологично увеличението на цената на сиренето и кашкавала е изпреварващо за процесния период. В този смисъл са и констатираните от експертизата данни в графичната част на заключението. Незаконосъобразно и необосновано Върховният административен съд, VII отделение е приел, че не е извършен обмен на "чувствителна търговска информация". АМБ е изискала информация от всички свои членове с писмо от 16.03.2003 г. Данните, които са изискани са относно производствената дейност на предприятията, количествата произведена продукция, количеството изкупено мляко. Подобна информация, но включваща и дневната преработка на мляко и пазарната цена на едро без ДДС е изискана от АМБ през 2005 г. от членовете на асоциацията. Изисканата информация се отнася както до цени на отделните предприятия, така и до пазарната им мощ - произведени количества продукти и и изкупени количества суровина. Чувствителността на тази информация се определя от това, че тя показва с какви максимални количества продукт всяко предприятие може да реагира незабавно на промени в търсенето, да увеличи пазарния си дял, да промени пазарното си положение или да предизвика промени в цените на пазара. Тази информация има характер на основна търговска информация, която всяко предприятие би следвало да пази в тайна от конкурентите си. Без значение по какъв повод е изискана тази информация. Същественото е, че предприятията, посредством АМБ получават достъп до производствена и търговска информация на своите конкуренти, което влияе на конкуренцията на пазара между тях. По изложените съображения Върховният административен съд, петчленен състав приема, че решението на тричленния състав на Върховния административен съд в частта, с която е отменено Решение № 650/24.07.2008 г. по пр. № КЗК-545/2007 г. на Комисията за защита на конкуренцията за налагане на имуществена санкция в размер на 15 000 лв. на "Асоциация на млекопреработвателите в България" за нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.) и е постановено прекратяване на нарушението следва да бъде отменено като постановено при допуснато нарушение на материалния закон и необоснованост - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Решението следва да бъде отменено и в частта, с която Комисията за защита на конкуренцията е осъдена да заплати на "Асоциация на млекопреработвателите в България" разноски по делото в размер на 1700 лв. На основание чл. 222, ал. 1 АПК следва да бъде постановено друго решение, с което да се отхвърли жалбата на "Асоциация на млекопреработвателите в България" срещу Решение № 650/24.07.2008 г. по пр. № КЗК-545/2007 г. на Комисията за защита на конкуренцията. Асоциация на млекопреработвателите в България следва да бъде осъдена да заплати на Комисия за защита на конкуренцията разноски по делото за всички инстанции до сега в размер на 300 лв. - по 150 лв. юрисконсултско възнаграждение за двете инстанции. Жалбата на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" е неоснователна. За да постанови посочения резултат, Върховният административен съд, VII отделение е приел, че асоциацията е осъществила състава на нарушението по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.). На проведено заседание на управителния съвет е обективирано решение за формиране на минимални цени. При постановяване на решението тричленният състав на Върховния административен съд не е допуснал нарушение на закона. Налице е забранително решение по смисъла на чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.) с ясно и изрично формирана воля за намеса в ценообразуването в сектора на млекопреработването и млекопроизводството. На заседанието на управителния съвет на асоциацията проведената дискусия по предложенията за определяне на минимален праг на цените за съответната продукция е завършило с приемане на решение на сдружението, което недвусмислено отразява волята на асоциацията да фиксира минимален размер на стойността на влаганата в производството суровина и на крайния продукт. Независимо, че не са посочени конкретни стойности на суровото мляко, сиренето и кашкавала косвено асоциацията работи в насока координиране поведението на своите членове по отношение на цената на двата продукта. Прякото или косвено фиксиране на цените е нарушение, което по своята цел предотвратява, ограничава или нарушавана конкуренцията. Дори и дадено поведение в тази насока да не е последвано от конкретни действия за неговото изпълнение, то остава намерението за координиране на ценовото поведение на асоциацията в разрез с пазарния механизъм. Неоснователно е оплакването в касационната жалба за допуснато нарушение на процесуалните правила, изразяващо се в необсъждането на посочените в нея доводи на жалбоподателя. По отношение валидността на решението на КЗК и пасивната процесуална легитимация на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" са изложени подробни мотиви от първоинстанционния съд, които се споделят изцяло от настоящата инстанция. Върховният административен съд, VII отделение е приел, че засегнатите в конкретния случай продуктови пазари са определени като пазар на производство и реализация на фабрично произведено сирене от краве мляко и пазар на производство и реализация на фабрично произведен кашкавал от краве мляко. В географски аспект пазарът е дефиниран като национален. С оглед на обстоятелството, че суровото мляко е основна съставка и суровина при производството на сиренето и кашкавала, като цената му представлява главен ценообразуващ фактор при формиране цената на процесните млечни продукти е извършен икономически анализ и на пазара на производството и изкупуването на суровото краве и суровото овче мляко. Неоснователно е оплакването за необсъждането на доводите на жалбоподателя по отношение на пазара и за липса на мотиви за това в решението на първоинстанционния съд. Неоснователно е оплакването за необсъжданите на доводите за прилагане на чл. 13, ал. 2 ЗЗК и за незначителност на споразумението съгласно чл. 10, ал. 1 ЗЗК. Искане за освобождаване на споразумението от забрана и твърдения в тази насока на се правени от жалбоподателя нито в административното, нито в съдебното производство. Не е установено повишаване на конкурентоспособността на предприятията в сдружението. По отношение приемане на незначителност на споразумението по реда на чл. 10, ал. 1 ЗЗК КЗК е изложила подробни съображения, които са споделят от първата и настояща инстанция. Върховният административен съд, VII отделение не е нарушил закона, като не е обсъждал заключението на експертизата във връзка с нарушението на жалбоподателя. Установеното от експертизата е ирелевантно за съставомерността на извършеното нарушение по чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.). По отношение размера на санкцията са изложени подробни мотиви от първоинстанционния съд. Те се споделят от настоящата инстанция. Не е допуснато нарушение на закона при определянето й. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 АПК решението на Върховния административен съд, VII отделение в частта, с която е отхвърлена жалбата на Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" срещу Решение на КЗК № 650 от 24.07.2008 г. по п. № КЗК-545/2007 г. за налагане на имуществена санкция в размер на 10 000 лв. за нарушение на чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм) и за прекратяване на нарушението следва да бъде оставено в сила. Сдружение "Национална асоциация на млекопреработвателите" следва да бъде осъдено да заплати на КЗК разноски по делото за тази инстанция в размер на 150 лв. юрисконсултско възнаграждение. Водим от горното, петчленният състав на Върховния административен съд