Решение № 4444 от 29.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 8051/2010 г.

Решение № 4444 от 29.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 8051/2010 г., VII о., докладчик съдията Даниела Мавродиева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията (ЗЗК). Образувано е по жалба на "Топливо" АД със седалище и адрес на управление в гр. София, ул. "Солунска" № 2 и "Топливо газ" ЕООД (с предишни наименования "Газ България" ЕООД и " Синергон газ" ЕООД) срещу решение № 513 от 14.05.2010 г. по преписка № КЗК-927/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията. В жалбата се поддържа, че са налице основанията за отмяна на обжалвания индивидуален административен акт по чл. 146, т. т. 4, 5, а именно: противоречие с материално правни норми и несъответствие с целите на закона. Оплакванията са, че Комисията не е изследвала задълбочено поведението на ответните лица на пазара на течни горива, за да установи наличието или не на противоправност по смисъла на Закона за защита на конкуренцията, в частта нелоялна конкуренция. Наведен е довод, че правните изводи, направени от комисията при постановяване на решението са неправилни и необосновани. Ответникът - Комисията за защита на конкуренцията (КЗК/Комисията) не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна - "Източна газова компания" АД в писмено становище оспорва жалбата. Заинтересованата страна -" Булмаркет ДМ" АД, чрез процесуален представител в съдебно заседание оспорва жалбата. Претендира съдебни разноски за настоящата инстанция. Представя писмено становище. Останалите заинтересовани страни не вземат становище по жалбата. Върховният административен съд, седмо отделение, намира жалбата за процесуално допустима като подадена в срок и от надлежни страни. Като извърши служебна проверка за валидността и законосъобразността на обжалвания административен акт и прецени оплакванията в жалбата, съдът счете същата за неоснователна по същество. С обжалваното решение КЗК по т. 1 е установила, че не е извършено нарушение на чл. 29, чл. 35, ал. 1 от ЗЗК от страна на "Газ Логистика" ООД, по т. 2 че не е извършено нарушение на чл. 29, чл. 35, ал. 1 от ЗЗК от "Българска газова компания" ЕООД, по т. 3, че не е извършено нарушение на чл. 29, чл. 30 от ЗЗК от страна на "Източна газова компания" АД, по т. 4, че не е извършено нарушение на чл. 29, чл. 30 от ЗЗК от страна на "Булмаркет дм" ООД, по т. 5, че не е извършено нарушение на чл. 29, чл. 30 от ЗЗК от страна Д. Й.. Комисията е приела, че "Топливо "АД, " Източна газова компания" АД и "Булмаркет ДМ" ООД участват на пазара на бутилиране на въглеводороден втечнен газ (ВВГ), което безспорно ги поставя в конкурентни отношения по между им. "Топливо Газ" ЕООД, "Българска газова компания" ЕООД, "Източна газова компания" АД и "Булмаркет ДМ" ООД участват на пазара на дистрибуция на ВВГ в газови бутилки, което безспорно ги поставя в конкурентни отношения помежду им. По отношение на "Газ Логистика" ООД е установено, че осъществява транспортна дейност от 1.01.2004 г. до 30.06.2009 г. - вътрешен транспорт на газови бутилки от пълначните станции на "Топливо" АД до складовете за бутилирана газ на "Топливо Газ" ЕООД и "Българска газова компания" ЕООД и до клиенти на дружествата на територията на страната, съгласно сключени договори за превоз на товари. Дейността, извършвана от "Газ Логистика" ООД се явява съпътстваща по отношение на търговията с втечнен газ в газови бутилки. Комисията е направила извод, че "Газ Логистика" ООД не се намира в конкурентни отношения с жалбоподателите, с оглед на което е приела, че действията на дружеството не попадат в приложното поле на глава седма от ЗЗК. По отношение на "Българска газова компания" ЕООД е установено че в периода от началото на 2005 г. до май 2009 г. заедно с "Топливо газ" ООД е била част от групата на холдинга " Синергон Холдинг" и е извършвала дейността си съблюдавайки общата търговска политика на холдинга. Именно поради обстоятелството, че като част от структурата на холдинг, дружествата не са осъществявали самостоятелна търговска политика и са участвали на пазара на определен от холдинга етап от дистрибуторската верига, същите в цитирания по-горе период не са се намирали в конкурентни отношения, с оглед на което поведението на "Българска газова компания" ЕООД в конкретния период не попада в приложното поле на глава седма на ЗЗК. По отношение на поведението на "Българска Газова компания" ЕООД след излизането на дружеството от холдинга, а именно след 11.05.2009 г. комисията е приела, че разпространението от страна на "Българска газова компания" ЕООД на газови бутилки с надпис "Топливо газ" не следва да се разглежда като недобросъвестно поведение по смисъла на разпоредбите на глава седма от ЗЗК, доколкото е налице неустановено фактическо положение относно правото на собственост върху процесните бутилки, закупени от дружеството от "Топливо газ" ООД. По делото е установено, че на 6.04.2009 г. "Българска газова компания" ЕООД е закупила от "Газ - България" ЕООД 600 бр. употребявани газови бутилки за втечнен нефтен газ с обем 27 л (видно от приложена по делото фактура № 10032431/6.04.2009 г.). От материалите по делото се установява, че жалбоподателите оспорват собствеността на "Българска газова компания" ЕООД върху тези бутилки. Представени са и договори за използване на газови бутилки, предоставени от "Топливо"АД и "Топливо газ" на "Българска газова компания" ЕООД за неограничено време срещу паричен депозит. Комисията е приела, че "Българска газова компания" е използвала бутилки на "Топливо газ" на законово основание, което обстоятелство изключва извършването на нарушение по чл. 29, както и такова по чл. 35, ал. 1 от ЗЗК. По отношение на поведението на "Източна газова компания"АД и "Булмаркет ДМ" ООД Комисията е приела, че двете дружества не са нарушили разпоредбите на чл. 30 от ЗЗК, тъй като липсват доказателства, тези две дружества да са извършвали дейност, водеща до уронване на доброто име и доверието към жалбоподателите, както и на предлаганите от тях стоки или услуги, чрез твърдение или разпространение на неверни сведения, както и чрез предоставяне на факти в изопачен вид. Що се отнася до твърдението на жалбоподателите за извършени от дружествата нарушения на чл. 29 от ЗЗК Комисията е приела, че действията на "Булмаркет ДМ" ООД по отношение на пълненето и съхранението на предоставените му от "Българска газова компания" ЕООД газови бутилки следва да се разглежда като изпълнение на договорни отношения с "българска газова компания" ЕООД, тъй като в действащата нормативна уредба няма ограничение за дружествата стопанисващи газопълначни станции да пълнят единствено собствени газови бутилки. Поставянето на термосвиваемо фолио на "Булмаркет ДМ" и на "Източна газова компания" (Газко) на винтилите на бутилки с марката "Топливо газ" не въвежда в заблуждение потребителя, а следва в изпълнение на разпоредбата на чл. 109, ал. 2 от Правилника за приложение на закона за акцизите и данъчните складове, съгласно която Бутилките за втечнен нефтен газ (LPG), предназначен за отопление и битови нужди, след пълненето им се защитават с термосвиваеми капачки, които се разрушават преди употреба и носят следната информация: фирмения знак на съответния лицензиран складодържател, получил лиценз за управление на данъчен склад на основание чл. 50, ал. 1 от закона; идентификационния номер на данъчния склад, където е извършено пълненето; . действителното количество в килограми на втечнения нефтен газ в бутилката, изписано по следния начин: "Нето тегло .... kg". Що се отнася до разпространяваните 7 бр. бутилки с надпис "Топливо" от страна на "Източна газова компания"АД Комисията е приела, че същото е извършено в резултат на прихващане на насрещно вземане, с оглед неуредени облигационни отношения между "Българска газова компания" ЕООД и "Източна газова компания" АД, както и че поведението на "Източна газова компания" АД по повод разпространението на тези бутилки е пряко свързано с установяването на правото на собственост върху тези бутилки. По отношение на действията на Д. Й. Й. комисията е приела, че в качеството си на ФЛ, за да бъде субект на нарушение, необходимо условие е да са установени нарушения на глава седма от ЗЗК от страна на конкурентно предприятие, на което физическото лице да е съдействало.Тъй като в производството пред комисията не са установени нарушения на ЗЗК от страна на конкурентни предприятия не може да бъде ангажирана отговорността на ФЛ по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 4 от ЗЗК. Обжалваното решение е законосъобразно, постановено от компетентен орган, в установената от закона форма и при спазване на административнопроизводствените правила за извършване на разследването по ЗЗК, при правилно прилагане на материалноправните норми и в съответствие с целта на закона. Настоящият състав на Върховния административен съд намира за законосъобразен извода на КЗК за липса на извършени нарушения по чл. 29, 30, и чл. 35, ал. 1 от ЗЗК, както от страна на конкурентните предприятия, така и от страна на Д. Й.. Разпоредбата на чл. 29 от ЗЗК забранява всяко действие или бездействие при осъществяване на стопанска дейност, което е в противоречие с добросъвестната търговска практика и уврежда или може да увреди интересите на конкурентите. По смисъла на § 1, т. 2 от ДР на ЗЗК добросъвестна търговска практика са правилата, определящи пазарното поведение, които произтичат от законите и обичайните търговски отношения и не нарушават добрите нрави. Законосъобразен е изводът на Комисията, че разпространението на газови бутилки с надпис "Топливо газ" от страна на "Българска газова компания" ЕООД, както и от "Източна газова компания"АД не следва да се разглежда като недобросъвестно поведение по смисъла на разпоредбите на ЗЗК, доколкото е налице неустановено фактическо положение относно правото на собственост върху процесните 600 бутилки, закупени от "Българска газова компания" ЕООД от " Топливо газ" ООД. Поставянето на термосвиваемо фолио с надпис " Булмаркет ДМ" ООД и "Източна газова компания" АД на винтилите на бутилка с надпис"Топливо" не е нарушение на чл. 29, или на чл. 30 от ЗЗК, доколкото същото е в изпълнение на задължения, произтичащи от ЗАДС и Правилника за неговото приложение. От друга страна разпоредбата на чл. 231 от Наредбата за устройството, безопасната експлоатация и технически надзор на съоръженията под налягане позволява да се пълнят бутилки, които не са собственост на търговеца, който стопанисва пълначната станция, но пълненето, поддръжката и периодичната проверка на бутилките е под негов контрол. Настоящата съдебна инстанция споделя и извода на Комисията за липса на извършено нарушение по чл. 35, ал. 1 от ЗЗК от страна на "Българска Газова Компания" ЕООД. Съгласно чл. 35, ал. 1 от Закона забранява се предлагането на стоки или услуги с външен вид, опаковка, маркировка, наименование или други белези, които заблуждават или могат да доведат до заблуждение относно произхода, производителя, продавача, начина и мястото на производство, източника и начина на придобиване или на използване, количеството, качеството, естеството, потребителските свойства и други съществени характеристики на стоката или услугата. За да е налице имитация е необходимо външният вид на даден продукт да е възпроизведен по начин, наподобяващ друг, известен наложил се в съзнанието на потребителите продукт и това следва да е в състояние да предизвика объркване сред тях или най малко да създаде вероятност за това. В конкретния случай обаче не е налице имитация, тъй като "Българска газова компания" ЕООД е закупила 600 бр. газови бутилки от "Топливо газ" ЕООД и използва газови бутилки, предоставени от "Топливо газ" ЕООД на "Българска газова компания" ЕООД за неограничено време, срещу паричен депозит, на основание сключен договор между страните, които бутилки е оставила за пълнене на "Източна газова компания" АД и "Булмаркет ДМ" ООД. В конкретния случай е налице спор относно собствеността на процесните бутилки, а не предлагане на стоки с външен вид, наподобяващ друг, известен или наложил се в съзнанието на потребителите продукт по смисъла на чл. 35, ал. 1 от ЗЗК. Предлаганите газови бутилки са оригинални, а не имитация. Не може да има заблуда и относно произхода и производителя на втечнения газ, тъй като на винтила на съответната капачка се поставя фолио с фирмата на съответното дружество - производител, което стопанисва съответната пълначна станция, съгласно изискванията на ЗАДС. Съгласно чл. 41 от ЗАДС "производството на енергийни продукти включва всякакъв вид преработка и обработка, включително добиване, извличане и смесване на всякакъв вид суровини, материали и/или продукти, в резултат на което се получават и/или опаковат енергийни продукт." Именно законът задължава всеки производител да постави своя термосвиваема капачка на произведената от него акцизна стока, произведена в лицензирания му склад. Разпоредбата на чл. 30 от ЗЗК Забранява увреждането на доброто име и доверието към конкурентите, както и на предлаганите от тях стоки или услуги чрез твърдение или разпространяване на неверни сведения, както и чрез представяне на факти в изопачен вид. За да е налице нарушение на тази разпоредба е необходимо по безспорен начин да се установи разпространение на неверни сведения или представяне на факти в изопачен вид, свързани с точно определен конкурент, с неговото предприятие или със стоките и услугите, които той предлага в резултат на което да настъпи или да има вероятност да настъпи негативно изменение (увреждане) на представата на потребителите за конкурентните стопански субекти за техните стоки или услуги. Възможността за настъпване на вредоносен резултат следва да бъде реална, почиваща на конкретни факти и обстоятелства, а не абстрактна. В конкретния случай липсват доказателства за извършени действия от страна на "Източна газова компания" АД и "Булмаркет ДМ" ООД, които да уронват името или престижа на жалбоподателите. Законосъобразен е и извода на Комисията за липса на извършено от страна на Д. Й. Й. нарушение по чл. 29, и чл. 30 от ЗЗК във връзка с чл. 2, ал. 1, т. 4 от ЗЗК. Неоснователно е твърдението на жалбоподателите, че пълненето на чужди бутилки само по себе си представлява нелоялна конкуренция. От една страна в нормативните актове липсва забрана за пълнене на бутилки, чужда собственост, което означава че законът допуска такава възможност. От друга страна по делото са налице данни, че собственик на 600 бутилки с надпис "Топливо газ" е "Българска газова компания" ЕООД, която има сключени договори за пълнене с "Булмаркет ДМ" ООД и с "Източна газова компания" АД. Правото на собственост върху процесните бутилки не е установено по безспорен начин. Неустановеността именно на това обстоятелство обуславя липсата на недобросъвестна търговска практика отстрана на заинтересованите страни. Несъстоятелно и без връзка с обжалваното решение е позоваването от страна на жалбоподателите на европейските стандарти, посочени в жалбата и в писмената защита. В конкретния случай предлаганите продукти не са имитация на други продукти. Не е налице опасност или възможност за заблуда на потребителите относно произхода и/или производителя или по отношение на другите, изброени в нормата на чл. 35, ал. 1 характеристики на съответната стока. При така изложените обстоятелства, съдът намира за законосъобразен и в съответствие с данните по делото изводът на КЗК, че заинтересованите страни не са извършили нарушения, посочени в глава седма от ЗЗК, отнасящи се до нелоялна конкуренция. Предвид горното, обжалваното решение е постановено в съответствие с целите на специалния закон за осигуряване защита и условия за разширяване на конкуренцията и на свободната инициатива в стопанската дейност, т. к. разглежданото поведение правилно не е санкционирано поради липса на потенциална или реална възможност за увреждане на конкуренцията на съответния пазар. Въз основа на изложеното, не са налице основания за отмяна по чл. 146, т. 1 - 5 АПК и жалбата следва да се отхвърли като неоснователна. С оглед крайния изход на спора основателна е претенцията на "Булмаркет ДМ" ООД за присъждане на направени съдебни разноски, ето защо същата следва да бъде уважена и жалбоподателите следва да бъдат осъдени да заплатят на "Булмаркет ДМ" ООД сумата от 500 лева - платено адвокатско възнаграждение. Водим от изложеното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. пето АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,