Решение № 7356 от 23.05.2012 г. на ВАС по адм. д. № 4550/2012 г.

Решение № 7356 от 23.05.2012 г. на ВАС по адм. д. № 4550/2012 г., VI о., докладчик съдията Атанаска Дишева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл. 187 от Закона за съдебната власт /ЗСВ/. Образувано е по жалба на Ивайло Петров Николов от гр. Плевен против решенията на Висшия съдебен съвет /ВСС/ по т. 1.36.21. на протокол № 11 от 15.03.2012 г., с което ВСС не е назначил Ивайло Петров Николов на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин, както и по т. 1.37.4. на протокол № 11 от 15.03.2012 г., с което ВСС е назначил Николинка Лазарова Крумова на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин. В жалбата и в писмени бележки се излагат съображения, че жалбоподателят неправилно не е назначен на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин, след като е бил с по-високи оценки от писмения и устния изпит от кандидата, който е назначен. Жалбоподателят счита, че неправилно при взимане на решението ВСС е взел предвид наложените на жалбоподателя наказания, без да отчете натоварването му, притежаваните от нето професионални качества, както и получените награди от последната му месторабота. Поддържа, че притежава необходимите професионалните и нравствени качества за заемане на длъжността, което се потвърждава от представените с жалбата писмени доказателства. По съображения в посочения смисъл, жалбоподателят моли оспорените от него решения на ВСС да бъдат отменени, а преписката да бъде върната на ВСС с указания за ново произнасяне, при което жалбоподателят да бъде назначен на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин. Ответникът по касационната жалба - Висшият съдебен съвет, чрез процесуалния си представител юрисконсулт Красимир Казаков оспорва жалбата. В представените писмени бележки от пълномощника се излагат съображения, че оспореното решение на ВСС е взето от компетентния колективен административен орган, при спазване на пределите на предоставената от закона оперативна самостоятелност и на административнопроизводствените правила, в съответствие с относимите материалноправни норми и с целта на закона. Поддържа, че ВСС е осъществил законовите си правомощия, визирани в чл. 186а, ал. 6 ЗСВ и като е взел предвид отрицателното становище на комисия "Професионална етика и превенция на корупцията" /ПЕПК/ за притежаваните нравствени качества от Ивайло Николов, е отказал да го назначи на конкурсната длъжност. Заинтересованата страна - Николинка Лазарова Крумова от гр. Козлодуй, не е изразила становище. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Излага съображения, че оспореното решение е постановено при спазване на процедурните правила и на материалния закон. Действайки в условията на оперативна самостоятелност, ВСС е отказал назначаването на посочената длъжност по своя преценка, която включва преценка на нравствени и личностни качества. Проявената оперативна самостоятелност е в рамките на закона и не е налице нарушение в тази връзка. В този смисъл представителят на ВАП се позовава на ТР № 1/2006 г. на ВАС. Върховният административен съд, като взе предвид доводите на страните и доказателствата по делото, приема следното: Жалба е подадена в преклузивния срок по чл. 187, ал. 1 ЗСВ от надлежна страна и при наличие на правен интерес, поради което е допустима. Разгледана по същество е неоснователна. От фактическа страна по делото е безспорно, че съгласно чл. 180, ал. 1 ЗСВ в "Държавен вестник", бр. 79 от 11.10.2011 г., е публикувано обявление за решението на ВСС, с което е обявен конкурс за първоначално назначаване на 33 щатни бройки "прокурор" в районните прокуратури, съобразно решение на ВСС от 16.06.2011 г., за обявяване на свободните длъжности по чл. 178 и чл. 191, ал. 1 ЗСВ, като от тези щатни бройки 1 бройка е за прокурор в Районна прокуратура гр. Видин. За тази длъжност е подадено заявление от жалбоподателя Ивайло Петров Николов /пореден номер 22 от заявлението му/, както и от заинтересованото лице Николинка Лазарова Крумова /пореден номер 5 от заявлението й/. Същите са допуснати за участие в конкурса, положили са писмен и устен изпит, на които са получи оценки, както следва: Ивайло Николов - 4,50 на писмения изпит, 4,90 на устния и бал - 9,40, Николинка Крумова - 4,50 на писмения, 4,80 на устния и бал - 9,30. В резултат на това в протокола за класирането на кандидатите в конкурса за първоначално назначаване на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура, според резултатите от тяхното представяне, изготвен от изпитната комисия, Ивайло Николов е класиран на по-предна позиция от Николинка Крумова. На заседание на комисията "ПЕПК" на ВСС по протокол № 09 от 05.03.2012 г., по т. 1.1. е взето решение на основание чл. 39а, ал. 1 ЗСВ, с което е прието, че Ивайло Петров Николов, разследващ полицай в РУ в отдел "Досъдебно производство" при ОД МВР - Плевен, участващ в конкурс за първоначално назначаване за заемане на длъжност "прокурор" в Районна прокуратура, не притежава необходимите нравствени качества, за да заеме длъжността, за която кандидатства. Към решението е приложено становище на комисията "ПЕПК" на ВСС, в която е изложено, че според получената от отдел "Досъдебно производство" в ОД МВР оценка на Ивайло Николов същият спазва професионалната етика при работата си с разследващите прокурори, полицейските служители и гражданите, умее да работи в екип, лоялен е към държавната служа в МВР, спазвал е принципите на безпристрастност и недискриминация, няма констатиран случай на злоупотреба с правомощия. Посочено е, че е награждаван два пъти - през 2010 г. с "писмена похвала" и през 2011 г. - с "обявяване на благодарност с допълнителен платен годишен отпуск", годишните становище на прокуратурата за работата му през 2009 г. и 2010 г. на основание чл. 144, ал. 3 ЗСВ са добри, а за 2011 г. задоволителна. Ивайло Николов е наказван три пъти - през 2010 г. и 2011 г. - с "писмено предупреждение" и "порицание" - за неспазване на указания на наблюдаващите прокурори и лоша дисциплина - неспазване на работното време, последното трето наказание е от преди десет дни - за просрочие на дело. Предвид така установеното комисията е приела, че кандидатът не притежава необходимите нравствени и личностни качества, които му позволяват да заеме длъжността "прокурор" в Районна прокуратура. С решение по т. 2.1. от заседание на комисия "ПЕПК" на ВСС по протокол № 09 от 05.03.2012 г. е прието становището относно притежаваните нравствени качества от Николинка Лазарова Крумова, разследващ полицай в РУП - Козлодуй към отдел "Досъдебно производство" при ОД МВР - Враца. Според приетото становище на комисията Николинка Крумова притежава необходимите нравствени и личностни качества, които й позволяват да заеме длъжността "прокурор" в Районна прокуратура. На заседание на Комисията по предложенията и атестирането на ВСС, проведено на 13.03.2012 г. по протокол № 16 е взето решение, с което по т. 1.1. са приети за сведение становищата на комисия "ПЕПК" и по т. 1.2. е внесено предложението за първоначално назначаване на кандидатите по проведен конкурс за заемане на длъжността "прокурор" в районните прокуратури. В писменото становище на комисията е предложено на ВСС да проведе гласуване по реда на класирането, като на свободните щатни длъжности в районните прокуратури се назначат кандидатите, съобразно заявените желания, до запълване на свободните места. На заседанието на ВСС от 15.03.2012 г., за което е съставен протокол № 11, е проведено гласуване на кандидатурите, като с решението по т. 1.36.21. ВСС не е назначил Ивайло Петров Николов на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин, а с решението по т. 1.37.4. е назначил Николинка Лазарова Крумова на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин. От правна страна, регламентацията на конкурса за първоначално назначаване в органите на съдебната власт се съдържа в раздел II от глава десета на Закона за съдебната власт. В чл. 180, ал. 1 ЗСВ е предвидено, че ВСС обявява отделен конкурс за всеки орган на съдебната власт чрез обнародване на решението в "Държавен вестник". Според чл. 181, ал. 2 ЗСВ в конкурса за първоначално назначаване може да участва лице, което отговаря на изискванията по чл. 162 и има стажа по чл. 164 за длъжността, за която е обявен конкурсът. В чл. 183, ал. 1 ЗСВ е предвидено, че конкурсът се провежда от конкурсна комисия, определена по правилата на следващите алинеи. Съгласно чл. 184, ал. 1 ЗСВ конкурсът включва писмен и устен изпит, като оценките са по шестобалната система. В чл. 186а ЗСВ е регламентирана процедурата след провеждането на изпита до взимането на решение от ВСС, както следва: класирането на кандидатите за първоначално назначаване се извършва от конкурсната комисия чрез подреждането им според резултата от конкурса, който се образува като сбор от оценките на писмения и устния изпит /ал. 1, изречение първо/; комисията "ПЕПК" предоставя на ВСС информация за притежаваните нравствени качества от първите трима класирани за съответната свободна длъжност кандидати и изготвя становище за всеки кандидат /ал. 2/; комисията по предложенията и атестирането на съдии, прокурори и следователи, въз основа на резултатите от класирането по ал. 1 и на становището по ал. 2, внася във ВСС предложение за първоначално назначаване в съответните органи на съдебната власт /ал. 3, изречение първо/; ВСС приема решение за назначаване на кандидатите по поредността на класирането до попълване на местата, за които е обявен конкурсът, след три поредни класирания /ал. 4/; при приемането на решението по ал. 4 ВСС проверява дали класираният на първо място кандидат отговаря на изискванията по чл. 162 и 164; проверката се извършва въз основа на документите, представени от кандидата; при проверката ВСС взема предвид и становището на комисията "ПЕПК" /ал. 5/; ВСС с решение отказва назначаването на кандидат, за който е установил, че не отговаря на изискванията по чл. 162 и 164. В конкретния случай е спазена предвидена в ЗСВ процедура при провеждане на конкурса. Единственото оплакване в жалбата е свързано с неправилна преценка на притежаваните от Ивайло Николов нравствени качества. В съответствие с правомощията си по чл. 39а, ал. 1 ЗСВ комисията "ПЕПК" на ВСС е дала становище въз основа на предоставената й информация, посочена в становището, че Ивайло Николов не притежава необходимите нравствени качества, като това становище в съответствие с изискването по чл. 186а, ал. 2 ЗСВ, е предоставено на ВСС. Предложението на комисията по предложенията и атестирането на ВСС, което е внесено във ВСС съгласно чл. 186а, ал. 3 ЗСВ е за провеждане на гласуване по реда на класирането. При приемане на решението по т. 1.36.21. на протокол № 11 от 15.03.2012 г., чиято законосъобразност е предмет на настоящото производство, ВСС е извършил проверка дали кандидата отговора на изискванията по чл. 162 и 164 ЗСВ. Сред изискванията по чл. 162 е и това по т. 3 - лицето да притежава необходимите нравствени и професионални качества, съответстващи на Кодекса за етично поведение на българските магистрати. От текста на протокола от заседанието на ВСС на 15.03.2012 г. е видно, че преди гласуването относно първоначално назначаване на длъжност в районна прокуратура, са обсъдени становището и решението на комисията "ПЕПК" за това, че Ивайло Петров Николов не притежава необходими нравствени качества за заемане на длъжността, за която кандидатства. В този смисъл от ВСС са взети предвид данните относно наложените наказания на Ивайло Николов в последната му месторабота, оценките от наблюдаващ прокурор, както и останалите предоставени в становището данни, които са обосновали извода за липса на необходимите професионални и нравствени качества. Във връзка с направените в жалбата възражения следва да се отбележи, че преценката на ВСС дали кандидата отговоря на изискването по чл. 162, т. 3 ЗСВ - да притежава необходимите професионални и нравствени качества в съответствие с Кодекса за етично поведение на българските магистрати, е негова дискреция. Когато органът действа в условията на оперативна самостоятелност съдът, съгласно чл. 169 АПК, проверява дали органът е имал такава власт и дали са спазени изискванията за законосъобразност на акта. Фактът, че законодателят не е определил формални критерии, въз основа на които ВСС като орган по назначението да прецени дали кандидата има професионални и нравствени качества, обосновава извода, че преценката е предоставена на дискрецията на този орган. Преценката следва да бъде направена въз основа на документите, представени от кандидата, като бъде взето предвид и становището на комисията "ПЕПК", съгласно изискването по чл. 186а, ал. 5 ЗСВ. Тези изисквания в случая са спазени. Конкретната преценка на ВСС относно професионалните и нравствени качества на Ивайло Николов е направена в рамките на предоставената на този орган дискреционна власт и правилността на тази преценка не подлежи на съдебен контрол. Представените пред съда доказателства - препоръка от 21.03.2011 г. за работата на разследващ полицай Ивайло Николов, изготвена от заместник окръжен прокурор в Окръжна прокуратура гр. Плевен, характеристична справка от 19.03.2011 г., изготвена от началник РУП гр. Долна Митрополия, удостоверение изх. № 45/19.03.2012 г., издадено от Адвокатския съвет на Плевенската адвокатска колегия, заповед № 930/19.03.2010 г. на директора на ОДМВР гр. Плевен относно определяне на основното местоизпълнение на служебните задължения от държавни служители в "Полицейско разследване" при ОД МВР - гр. Плевен, удостоверение от Институт "Отворено общество" София за участие в семинар през м. 07/2011 г. по въпросите за превенция и борба с дискриминацията, не могат да обусловят извод за неправилност на оспореното решение на ВСС по т. 1.36.21. на протокол 11 от заседанието на 15.03.2011 г., поради изложените по-горе съображения. Доколкото твърдяната от жалбоподателя незаконосъобразността на решението по т. 1.37.4., с което на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин е назначена Николинка Крумова, е свързана с твърдяната незаконосъобразност на решението по т. 1.36.21., с което ВСС е отказал да назначи на тази длъжност Ивайло Николов, то изложените по-горе съображения се отнасят и за това решение. Назначението на Николинка Крумова е извършено в съответствие с изискванията на чл. 186а, ал. 5, вр. ал. 4 ЗВС, след като класирания от конкурсната комисия на по-предно място Ивайло Николов не е назначен на тази длъжност и същата е била незаета. Предвид изложените съображения настоящият състав приема, че в конкретния случай не са налице действие на ВСС или на негов помощен орган при провеждането на конкурса за първоначално назначаване на длъжността "прокурор" в Районна прокуратура гр. Видин, които да се извършени в нарушение на ЗСВ или да противоречат на неговата цел. Затова подадената жалба против решенията по т. 1.36.21. и т. 1.37.4. на протокол № 11 от 15.03.2012 г. на ВСС е неоснователна и следва да бъде отхвърлена. Водим от горното и на основание чл. 172, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, шесто отделение,