Решение № 770 от 17.01.2011 г. на ВАС по адм. д. № 1209/2010 г.

Решение № 770 от 17.01.2011 г. на ВАС по адм. д. № 1209/2010 г., V о., докладчик съдията Илиана Славовска Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс във вр. с чл. 13, ал. 7 от Закона за енергетиката (ЗЕ). Образувано е по жалба на "Булгаргаз" ЕАД със седалище София, представлявано от изпълнителния директор Димитър Гогов срещу Решение № Ц-063/30.12.2009 г., в частта му по т. 1 и т. 2, издадено от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР). С изложени в молба от 15.10.2010 г. доводи за съществено нарушение на административно производствените правила и противоречие с материалноправните разпоредби се иска отмяната на административния акт в обжалваните части и връщане на преписката на ответника за ново произнасяне по същество. Ответникът чрез процесуалните си представители в съдебно заседание и в представено писмено становище оспорва жалбата и моли съда да я отхвърли. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, състав на Пето отделение, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 171 АПК представените по делото доказателства приема за установено от фактическа и правна страна следното: По делото са приложени писмените доказателства, събрани в административното производство. С обжалваното решение на основание чл. 30, ал. 1, т. 5, т. 5а и т. 6а от Закона за енергетиката (ЗЕ) и чл. 17 от Наредбата за регулиране цените на природния газ (НРЦПГ) ДКЕВР е утвърдила, считано от 1.01.2010 г. по т. 1. - пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 413,24 лв./1000 нм3 (без ДДС), а по т. 2 - пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД в размер на 420,96 лв./1000 нм3 (без ДДС). Жалбата е процесуално допустима като подадена от надлежна страна и в срок, срещу подлежащ на обжалване валиден административен акт, а разгледана по същество е неоснователна. Жалбоподателят "Булгаргаз" ЕАД извършва дейност по обществена доставка на природен газ на основание Лицензия № Л-214-14/29.11.2006 г. С писмо изх. № Е-15-20-27 от 5.11.2009 г. ДКЕВР е поискала от "Булгаргаз" ЕАД необходимата информация с оглед определяне на цената на входа за газопреносната мрежа за I-во тримесечие 2010 г. Административното производство е започнало по заявление вх. № Е-15-20-30/5.11.2010 г., с което "Булгаргаз" ЕАД е поискало утвърждаване цена за I-во тримесечие на 2010 г. за продажба на природен газ от обществения доставчик на потребители, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 437.80 лв./1000 куб. м без ДДС. Към заявлението са приложени справки относно изходните данни, които са послужили за формиране на предложената цена. В представените документи е отчетена динамиката на изменение на основните фактори, формиращи равнището на цената на природния газ - цените на алтернативните на природния газ горива на международните пазари и курса на лева към щатския долар, който за периода е 1,30820. Общото заявено количество от "Булгаргаз" ЕАД за доставка на природен газ на потребители за първо тримесечие е 1 013 199 000 куб. м, като за доставка на природен газ по съответните договори за внос за първото тримесечие е 676 401 000 куб. м. С писмо изх. № Е-15-20-29 от 3.12.2009 г. ДКЕВР е изискала от "Булгаргаз" ЕАД предоставяне на информация относно размер на надвзетия приход, който последния е реализирал за 2009 г., като информацията бъде предоставена по тримесечия за съответния период. С писмо вх. № Е-15-20-29 от 7.12.2009 г. жалбодателят уведомил административния орган, че тъй като не установили наличие на нормативна регламентация, въз основа на която да изготвят исканата информация и молят за пояснения относно съдържанието на информацията, касаеща надвзет приход, реализиран от "Булгаргаз" ЕАД за 2009 г. С писмо изх. № Ф-03-10-67 от 10.12.2009 г. ДКЕВР е уточнил, че жалбодателят следва да има предвид, че недовзет /надвзет приход се изчислява като разлика между одобрените от комисията разходи за доставка на природен газ до входа на газопреносната мрежа и отчетените такива за всяко тримесечие от 2009 г. поотделно. На 16.12.2009 г. до Председателя на ДКЕВР бил внесен доклад относно подаденото заявление с вх. № Е-15-20-30 от 9.12.2009 г. на "Булгаргаз" ЕАД за утвърждаване на цени на природния газ при продажба от обществения доставчик към крайните снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2010 г., изготвен от директорите на дирекции "Газоснабдяване", "Икономически анализи и работа с потребителите" и "Правна". Видно от извлечение от протокол № 160 на 16.12.2009 г. е проведено извънредно закрито заседание на ДКЕВР, на което е приет доклада цитиран по-горе и е насрочено открито заседание по реда на чл. 13, ал. 3 от ЗЕ за разглеждане на доклада на 22.12.2009 г. С писмо изх. № Е-15-20-32 от 18.12.2009 г. ДКЕВР е изискала информация от "Булгаргаз" ЕАД за стойността на активите на дружеството към края на месец ноември 2009 г. във вид на справка, прогнозна стойност на разходите за дейността на обществена доставка за 2010 г. в съответствие със справка № 1, приложение към писмото и одобрен план за нагнетяване и добив на природен газ по месеци за 2010 г. С писмо вх. № Ф-03-10-67 от 21.12.2009 г. "Булгаргаз" ЕАД предоставил на комисията разчети на дружеството за приходите от продажбата и цените на природен газ, изчислени по прогноза на ДКЕВР и по фактически извършени разходи, свързани с доставката на газ през 2008 и 2009 г., а с писмо вх. № Е -15-20-32 от 22.12.2009 г. представило справка за стойността на активите на дружеството към края на м. ноември 2009 г., прогнозната стойност на разходите за дейността обществена доставка за 2010 г. и заявените количества природен газ за добив и нагнетяване през 2010 г. Заявлението е разгледано от работна група в състав Екатерина Истаткова - директор Дирекция "Икономически анализи и работа с потребители", Деян Макьов - директор на Дирекция "Правна" и Костадин Балачев - директор на Дирекция "Газоснабдяване". След анализ на предоставените данни и справки и анализ на същите работната група е установила, че цената на входа на газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2010 г., предложена от "Булгаргаз ЕАД е образувана при отчитане, на следното - изменение на средноаритметичните стойности на месечните котировки на алтернативните горива за предходните девет месеца в договорите за доставка на природен газ до българската граница, изменението на цените на природния газ по договорите за внос и местен добив; изменение на количествата, заявени от "Булгаргаз" ЕАД за доставка на природен газ в сравнение с тези от предходното тримесечие; валутният курс на лева към щатския долар и предвижданията за добити количества от ПГХ Чирен. Въз основа на тези факти и обстоятелства работната група установила, че общите разходи за закупуване на природен газ от внос са в размер на 387 714 469 лв., в това число са включени транзитните такси по договорите за транзитиране на природен газ през територията на Република Румъния в размер на 6 293 220 лв. Цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа за 1000 нм3 е в размер на 401,19 лв./1000 н3 и е изчислена като общите разходи са разделени на заявените от дружеството количества за I-во тримесечие на 2010 г. Съгласно чл. 17, ал. 5 от Наредбата за регулирането на цените на природния газ (НРЦПГ) върху цената е начислена надценка в размер на 3 %, при което същата възлиза на 413,23 лв./1000 н3. Така определената цена е увеличена с 19,73 лв./1000 н3 цена за пренос на природен газ през газопреносната мрежа, при което с оглед на тези изчисления цената на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа е в размер на 432,54 лв. 1000 нм3, посочено е увеличението на цената на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители за I-во тримесечие на 2010 г., спрямо IV тримесечие на 2009 г. е в размер на 58,41 лв. 1000 нм3 или с 15,61 %. Въз основа на това работната група е дала становище, че за I-во тримесечие на 2010 г. ДКЕВР следва да утвърди следните цени на природния газ: 1. пределна цена на природния газ при продажба от обществен доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 432,54 лв./1000 нм3 (без ДДС) и 2. пределна цена на природния газ при продажба от обществен доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" ЕАД в размер на 440,26 лв./1000 нм3. Предложени са и цени за продажба на природен газ от крайните снабдители - в таблицата по т. 3 от доклада. Докладът на работната група на ДКЕВР бил обсъден и приет на проведеното на 16.12.2009 г. закрито заседание на ДКЕВР, последният е публикуван на интернет страницата на органа, заедно с датата и часа на насроченото за 22.12.2009 г. открито заседание. На 22.12.2009 г. докладът на работната група бил подложен на обсъждане с представители на "Булгаргаз" ЕАД. На заседание от 30.12.2009 г. ДКЕВР е приела оспореното в настоящото производство решение, с което на основание чл. 30, ал. 1, т. т. 5, 5а и 6а и ал. 4 от Закона за енергетиката и чл. 17 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ ДКЕВР утвърждава, считано от 1.01.2010 г. пределни цени при продажбата на природния газ от: 1/ обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 432,54/1000 нм3 (без ДДС); 2/ обществения доставчик на потребителите, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД в размер на 420,96 лв./1000 нм3 (без ДДС) и 3/ от крайните снабдители, съобразно таблицата по т. 3, неразделна част от решението. Предвид така установеното от фактическа страна и при извършената проверка за законосъобразност на административния акт по реда на чл. 168 АПК съдът намира следното от правна страна: Оспорената заповед е издадена от компетентен орган. Съгласно чл. 21, ал. 1, т. 6 ДКЕВР осъществява регулиране на цените в случаите, предвидени в ЗЕ. Природният газ е продукт, чийто цени подлежат на регулиране по реда на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, издадена на основание чл. 36, ал. 3 ЗЕ от МС по предложение на ДКЕВР в редакцията й с измененията, приети с ДВ бр. 2 от 8.01.2010 г., в сила от 30.12.2009 г., като по силата на § 4 от Преходните и заключителни разпоредби към Постановление № 325 на МС от 30.12.2009 г. за изменение и допълнение на Наредбата за регулиране на цените на природния газ ДКЕВР служебно съобразява подадените заявления с въведените с постановлението правила спрямо заварените при влизането в сила на същото незавършени производства по утвърждаване на цени при довършването им. С изричната норма на чл. 3 от цитираната Наредба, в задължение на ДКЕВР е възложено текущо наблюдение върху дейността на енергийните предприятия и периодични регулаторни прегледи, а в чл. 29 НРЦПГ е предвидено, че регулаторният орган издава решение за утвърждаване, определяне и/ли изменение на цени. Решението е постановено в изискуемата се писмена форма и в него са изложени подробно мотивите на административния орган за постановяването. В случая е спазен и предвиденият в глава трета от НРЦПГ ред за утвърждаване, определяне и изменение на цените - заявлението е подадено в срока по чл. 26 НРЦПГ и е спазена процедурата по чл. 28 от същата наредба. Предмет на регулация в конкретния случай са поискани от "Булгаргаз" ЕАД за утвърждаване пределни цени на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа и при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" ЕАД за първо тримесечие на 2010 г. "Булгаргаз" ЕАД е собственик и оператор на газопреносна система, включваща и подземно газохранилище (ПГХ) за снабдяване с природен газ на потребителите в страната. То е единственото предприятие на територията на страната, извършващо дейностите по пренос и обществена доставка на природен газ, за което дружеството има издадени от ДКЕВР лицензии. Предвид посочения статут на жалбодателя -методът на регулиране, използван от административния орган при определяне на цените на природния газ следва да е "норма на възвръщаемост на капитала", правно и императивно установен с нормата на § 2 от Преходните и заключителни разпоредби на НРЦПГ. Според дефиницията на посочения основен метод на ценово регулиране, дадена в чл. 4, ал. 1, т. 1 НРЦПГ "норма на възвръщаемост на капитала" ("разходи плюс") е с регулаторен период не по-кратък от една година, при който комисията след регулаторен преглед утвърждава цени въз основа на утвърдени необходими приходи, включващи прогнозни икономически обосновани разходи и възвръщаемост, както и прогнозни количества, а през време на регулаторния период в каквато насока е искането на "Булгаргаз" ЕАД, цените могат да бъдат изменяни при наличие на обстоятелства, чието настъпване не е могло да бъде предвидено при утвърждаването на цените и води до съществено изменение на утвърдените им ценообразуващи елементи и на финансовото състояние на енергийното предприятие. Следователно и според посоченото правно основание за произнасяне на решение № Ц-063/30.12.2009 г. от ДКЕВР - чл. 30, ал. 1, т. т. 5, 5а и 6а и ал. 4 ЗЕ и чл. 17 НРЦПГ - комисията упражнява правомощието си да утвърди цени в рамките на регулаторния период (1 тримесечие). Съгласно чл. 17, ал. 3 НРЦПГ цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа се образува от обществения доставчик като среднопретеглена стойност при отчитане на заявените за доставка количества природен газ от внос за вътрешния пазар от местни добивни предприятия и от запаси природен газ с цел продажба през следващия период, условията по договорите за преобразуване, съхранение и за пренос на природен газ с цел продажба през следващия период, условията по договорите за преобразуване, съхранение и за пренос на природен газ до българската граница и валутния курс на Българска народна банка на лева спрямо чуждестранната валута, в която се заплаща внасяният в страната природен газ. Неоснователен е доводът на жалбодателя, че цените, подлежащи на регулиране се образуват от енергийните предприятия и същите следва да бъдат утвърдени от ДКЕВР, тъй като съгласно разпоредбата на чл. 30 тези цени подлежат на регулиране от ДКЕВР, а не на простото им утвърждаване. Възприемане на тезата на жалбодателя обезсмисля функцията на ответника именно на регулатор в тази област. Не намират опора в закона и останалите доводи за незаконосъобразност на обжалваното решение. В случая е правилно е приложена разпоредбата на чл. 30 НРЦПГ, тъй като се касае до енергийно предприятие, спрямо които се прилага методът "норма на възвръщаемост на капитала" и решението съдържа прогнозните и изменените необходими приходи на енергийните предприятия, включващи икономически обосновани разходи за дейностите по съответните лицензии, регулаторната база на активите и нормата на възвръщаемост на капитала и съответните цени, както и прогнозните количества природен газ за следващия ценови период. Жалбодателят, въпреки дадените указания от съда не е представил доказателства в подкрепа на твърденията си. Всъщност, оплакването на жалбоподателя се свежда до оспорване правото на ДКЕВР служебно да съблюдава спазването на принципите по чл. 23 ЗЕ. Това оспорване е неоснователно, тъй като регулаторният орган разполага с оперативна самостоятелност да прецени как ще се отрази на интересите на енергийните предприятия и на крайните потребители предложената прогнозна цена и дали утвърждаването й няма да наруши изискването за баланс и равнопоставеност. Изложените в тази насока мотиви са обосновани и преценката на регулаторния орган не е опровергана от събраните по делото доказателства. Не се констатират основания за отмяна и по чл. 146, т. т. 2 и 3 АПК. Спазени са административнопроизводствените правила по Глава трета от Наредбата относно реда за подаване на заявлението за изменение на регулираните цени, както и за разглеждането му. ДКЕВР е изискала допълнителни писмени доказателства към постъпилото заявление и с активното участие на заявителя искането е изяснено от фактическа страна. Решението е издадено в писмена форма, не противоречи на целта на закона и съдържа ясни мотиви за обосноваване на предприетия от регулаторният орган подход, които не противоречат на принципите по чл. 23, 24 и 31 ЗЕ, както неоснователно се поддържа от "Булгаргаз" ЕАД. Обжалваното решение е издадено по заявление, подадено на основание чл. 26в НРЦПГ и съдържащо искане за утвърждаване на цени поради промяната цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа. В съответствие със заявеното са представените от "Булгаргаз" ЕАД писмени доказателства. Предвид изложеното съдът намира, че жалбата е неоснователна и следва да бъде отхвърлена. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК Върховния административен съд, Пето отделение,