Решение № 2094 от 17.02.2021 г. на ВАС по адм. д. № 11619/2020 г.

Решение № 2094 от 17.02.2021 г. на ВАС по адм. д. № 11619/2020 г., V о., докладчик председателят Марина Михайлова Производството по делото е образувано на основание чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ по касационна жалба на И. Мирчев, Г. Апостолов и А. Стоилов, и тримата от град Благоевград, чрез пълномощника си адв. Л. Вълчева - САК, против решение № 1353/24.08.2020 г., постановено по адм. дело № 1308/2019 г. на Административен съд - Благоевград /АСБл/. Претендират разноски за двете съдебни инстанции.

Оплакванията в касационната жалба са за неправилност на решението на основание чл. 209, т. 3 АПК-съществени нарушения на съдопроизводствените правила, нарушения на материалния закон и необоснованост. Подробни съображения са изложени в касационната жалба.

Ответниците - Общото събрание на Югозападен университет "Н. Рилски" -град Благоевград, чрез пълномощника си адв. С. Георгиева - САК, е депозирал писмен отговор със становище за неоснователност на касационната жалба. Претендират се разноски за касационната инстанция.

Ответникът - Б. Юруков - ректор на Югозападен университет "Н. Рилски" - град Благоевград не е взел становище по касационната жалба.

Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано становище за частична основателност на касационната жалба. Според него решението е постановено при нарушение на материалния закон и е необосновано относно приетото от съда във връзка с характера на правоотношението на избрания за ректор ответник по касация преди направения избор, респективно - при тълкуване разпоредбата на чл. 31, ал. 1 ЗВО и свързаните с нея. В останалата й част (относно наведените оплаквания за незаконосъобразност на решението на ОС и допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила при свикването и провеждането му), касационната жалба е неоснователна.

Върховният административен съд, намира касационната жалба за процесуално допустима, като подадена в срок и от страни с правен интерес. Разгледана по същество, същата е НЕОСНОВАТЕЛНА.

АС-Благоевград е установил следната фактическа обстановка по делото:

1. На 06.11.2019 г. е проведено заседание на Академичния съвет на Югозападен университет /ЮЗУ/ "Н. Рилски" - град Благоевград - видно от съставения протокол № 42/06.11.2019 г. Поканата за неговото свикване с приложен към нея проект за дневен ред е била изпратена на членовете му по имейл на 30.10.2019 г.

1. На 05.11.2019 г. с имейли от 15. ЗЗ ч. и 15. 55 ч. до членовете на Академичния съвет /АС/ били изпратени всички материали за заседанието на АС.

1. На 05.11.2019 г. с входящ № 93-01-181 е депозирано писмено предложение от касационните жалбоподатели проф. Мирчев, проф. Апостолов и проф. Стоилов, както и доцент Т. Попкочев, в качеството им на членове на АС с мандат 2015 - 2019 г. адресирано до членовете на Общото събрание/ОС/, членовете на АС и ректора на ЮЗУ, с посочени в същото конкретни предложения, които да бъда обсъдени на заседанието на АС на 06.11.2019 г.

1. С Протокол № 42/06.11.2019 г. е обективирано проведеното на посочената дата заседание на Академичния съвет на ЮЗУ с мандат за периода 2015 г. - 2019 година. Видно от приложения по делото Протокол № 42/06.11.2019 г. от заседанието на членовете на Академичния съвет и списъчния състав приложен към него, членовете на АС са 45, от които 35 са хабилитирани лица, 2 са нехабилитирани преподаватели, 7 студенти и докторанти и 1 представител на административния персонал. На заседанието от 45 членове са присъствали 41, а 4 са отсъствали. В точка 1 от дневния ред на заседанието е включен въпрос за определяне структурния състав на ОС на ЮЗУ и организацията за избор на неговите членове. Съгласно отразеното в протокола е взето решение, с което е определен структурния състав на ОС на висшето учебно заведение е определен по квоти както следва:

• 1.1.1. Хабилитирани лица - всички хабилитирани лица, членове на академичния състав, но не по-малко от 72% и не повече от 73% от общия брой на членовете на Общото събрание;

• 1.1.2. Студенти и докторанти - не по-малко от 15% и не повече от 16% от общия брой на членовете на Общото събрание;

-1.1.3. Оставащият брой на членовете е разпределeн за:

-1.1.3. 1. Нехабилитирани лица - членовете на академичния състав са 85% от оставащия брой, разпределен пропорционално по основни звена;

1.1.3. 2 Представителите на академичния персонал -– работници и служители са 15% от оставащия брой.

1. Във връзка с организационно-техническата подготовка на ОС на Университета е възложено на Ректорския съвет да определи броя на представителите на нехабилитираните, на студентите и докторантите по основни звена и на академичния персонал, както и да предостави на Студентския съвет и на основните звена информация и текстове от нормативните актове, които регулират организацията за избор на представители в ОС на Университета. Прието е също, че поканата за свикване на Общо събрание следва да бъде публикувана на сайта на Университета, не по-късно от 11.11.2019 г. и е изпратена до членовете в срока по чл. 11, ал. 4 от ПУДЮЗУ от ректора проф. Юруков и от председателя на ОС-проф. Мирчев, както и състава на комисия за провеждане на избори с тайно гласуване.

1. Съгласно протокол № 30/08.11.2019 г. от проведено заседание на Ректорския съвет, на което е определен списъчния състав на насроченото Общо събрание на Университета, който да бъде 330, както и разпределението му по квоти.

1. На 07.11.2019 г. в деловодството на Университета с молба изх. № 49-02-35/07.11.2019 г. на проф. Юруков, в качеството му на ректор на ЮЗУ и в изпълнение на правомощията му по чл. 28, ал. 1 от ЗВО и чл. 11, ал. 1 от Правилника за дейността на висшето училище е отправил искане до Председателя на ОС на ЮЗУ за свикване на Общо С. на Университета на 27.11.2019 г. от 9: 45 ч., с проект на дневния ред.

1. На 11.11.2019 г. на интернет страницата на ЮЗУ е публикувана покана до членовете на ОС за свикване на ОС на Университета. Образец от поканата е приложен по делото.

1. С писмо изх. № 49-02-39/20.11.2019 г. ректора на ЮЗУ е отправил предложения до ръководствата на основните звена да обсъдят и направят предложения за номиниране на представители на колективните органи за управление - АС и КС, които следва да бъдат представени до 25.11.2019 г. Такива са направени с докладни записки от ръководителите на всички основни звена. Кандидатури за ректор са подали и тримата касационни жалбоподатели: проф. И. Мирчев, проф. Г. Апостолов, проф. А. Стоилов, както и доцент Т. Попкочев.

1. Със заповед № 2821/26.11.2019 г. на ректора на ЮЗУ е определен списъчния състав на членовете на ОС на Университета, свикано за 27.11.2019 г., който е от определен на 330 членове.

1. На 27.11.2019 г. е проведено Общо събрание на ЮЗУ на основание чл. 29 съгласно утвърдения списъчен състав от 330, който е бил редуциран на 317/11 командировани в чужбина 2 в отпуск по болест/ в присъствието на 304, при отсъстващи 25. Същото се удостоверява от приложените заверени копия от списъци за регистрация на присъствалите лица. Кворумът съгласно чл. 36а, ал. 1 от ЗВО на редуцирания състав е 210. Съгласно л. 14, ал. 6 от ПУДЮЗУ, за да бъде избран Ректора са необходими повече от половината от гласувалите /обикновено мнозинство/, т. е. необходими са били 152 гласа "за". С решение по т. 2. 2 от заседанието на ОС на Университета е избран за ректор на ЮЗУ досега изпълняващия длъжността ректор - проф. Б. Юруков с 171 гласа от общо 304 гласували, като останалите кандидати са получили следните гласове: проф. Мирчев - 65 гласа от общо 304 гласували, доцент Попкочев е получил 3 гласа от общо 304 гласували, проф. Апостолов е получил 42 гласа от общо 304 гласували и проф. Стоилов - 15 гласа от общо 304 гласували. Комисията по избора е установила 4 бели бюлетини и 4 невалидни. Посоченото се удостоверява с приложеното по делото заверено копие от протокол от резултатите от проведените избори за органи на управление на Университета - за ректор.

1. От приложените по делото заверени копия от трудови договори на избрания кандидат за ректор проф. Юруков, както писмени доказателства за удължаване на трудовото му правоотношение по § 11 от ПЗР на Закона за висшето образование /ЗВО/: заявление, протокол от 21.05.2019 г. на заседание на катедра "Информатика", докладна записка изх. № 12/21.05.2019 г. от доц. Стефанов, ръководител на катедра "Информатика", докладна записка изх. № 00-01-29/22.05.2019 г., Протокол № 7 от 22.05.2019 г. от заседание на Факултетен съвет на ПМФ, Протокол № 38/22.05.2019 г. от заседание на Академичния съвет с мандат 2015 - 2019 г., покана за свикване на заседанието на АС за 22.05.2019 г., е установено, че на 11.11.2015 г. на основание решение на ОС на ЮЗУ, обективирано в Протокол № 1/11.11.2015 г., между Университета, представлявано от председателя на ОС - проф. И. Мирчев и Б. Юруков е бил сключен трудов договор № 469/11.11.2015 г. за длъжността "ректор" на ЮЗУ, за определен мандат, на пълно работно време - 8 часа, с основно месечно трудово възнаграждение. С допълнително споразумение към трудовия му договор № 277/26.04.2018 г. същия е преназначен от длъжност "ректор доц. доктор" на длъжност "ректор проф. д-р". В рамките на мандата му като ректор, същия е навършвал 65 годишна възраст. Поради това, в качеството му на лице по § 11 от ПЗР на ЗВО - хабилитирано лице, навършило възрастта за пенсиониране по чл. 328, ал. 1, т. 10 от КТ, той е подал заявление до ръководителя на катедра "Информатика" на ЮЗУ, като на проведено на 21.05.2019 г. заседание на катедра "Информатика", е взето решение на основание § 11 от ПЗР на ЗВО да бъде удължен трудовият му договор с една година. С докладна записка вх. № 00-03-22/22.05.2019 г. на ръководителя на катедра "Информатика" е направено предложение на ФС на ПМФ за гласува продължаване на трудовия договор с една година на проф. Б. Юруков. С решение по Протокол № 7/22.05.2019 г. от заседание на Факултетния съвет на ПМФ предложението е одобрено. На 22.05.2019 г. с решение на АС на Университета - Протокол № 38/22.05.2019 г. на основание § 11 от ПЗР на ЗВО трудовият му договор е удължен с една година.

На 27.11.2019 г. между Университета, представляван от Председателя на ОС - проф. Г. Белова и новоизбрания ректор на висшето училище -проф. Юруков е сключено допълнително споразумение към трудовия му договор № 621/27.11.2019 г.

1. По делото е приложен списък на членовете на ОС с мандат 2019 - 2023 година, навършили 65 години към 27.11.2019 г., както и протоколи от заседание на АС за удължаване на трудовите им правоотношения по § 11 от ПЗР на ЗВО, както и заверени копия от трудови договори и писмени доказателства за удължаване на трудовото правоотношение по реда на § 11 от ПЗР на ЗВО на следните лица, които са навършили 65 годишна възраст към 27.11.2019 г.: проф. Р. Мадгерова е с навършени 68 години, проф.. В. Жечев е с навършени 65 години, проф. Л. Кръстев - също е навършил 65 години. На 28.09.2016 г. проф. Р. Мадгерова е подписала допълнително споразумение към трудовия си договор - № 678/28.09.2016 г., по силата на който е заела длъжността "Ръководител катедра временно изпълняващ", в отдел "Мениджмънт и маркетинг" към Стопански факултет на ЮЗУ. С решение на АС на основание § 11 от ПЗР на ЗВО трудовото й правоотношение е удължено с една година. С подписване на допълнително споразумение към трудов договор № 521/25.10.2005 г. проф. Жечев е заемал длъжността "професор по н. спец. 05.07.03 "Методика на обучението по физическо възпитание". С решение на АС, обективирано в протокол № 36/20.02.2019 г. на основание § 11 от ПЗР на ЗВО трудовото му правоотношение е удължено с една година. Проф. Л. Кръстев е е подписал допълнително споразумение към основния му трудов договор № 549/15.11.2019 г. е заел длъжността "ръководител катедра" Психология при Философски факултет, като спрямо същия, като хабилитирано лице по § 11 от ПЗР на ЗВО навършило възрастта за пенсиониране по чл. 328, ал. 1, т. 10 от КТ, трудовото му правоотношение е удължавано два пъти с решения на АС, обективирани в протокол № 29/16.05.2018 г. от заседание на Академичен съвет и протокол № 39/19.06.2019 г. от заседание на Академичен съвет.

При така изложената фактическа обстановка, първоинстанционният съд е обосновал правни изводи за законосъобразност на оспореното пред него решение, като издадено от компетентен орган и в предвидената законова форма, при спазване на административнопроизводствените правила, разпоредбите на материалния закон и в съответствие с целта на закона.

Касационната инстанция намира така постановеното решение за правилно.

В касационната жалба се правят оплаквания за допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила при постановяване на оспореното решение, които се изразяват в следното:

1. Според касаторите, първоинстанционният съд не е отчел допуснатите нарушения на правилата за провеждане на Общо събрание, регламентирани в Инструкция по документооборота/ в сила от 1.12.2003 година/. По това оплакване АС Благоевград е изложил съображения, че по силата на чл. 11, ал. 4 от Правилника за устройството и дейността на ЮЗУ /ПУДЮЗУ/, приет от Общото събрание на ЮЗУ "Н. Рилски на 31.05.2000 година, изменен многократно, с последно изменение и допълнение от 21.12.2018 г., съгласно която за свикването на ОС членовете му се уведомяват не по-късно от 7 дни преди датата на заседанието с писмена покана, към която се прилагат проект за дневен ред и материалите, предвидени за обсъждане. Според съда целта на поканата или публикацията й на електронната страница на Югозападния университет е да се постигне максимална осведоменост на членовете на ОС, така че те да могат да упражнят правото си на участие в заседанието, както и да се осигури кворум за провеждането на заседание. Срокът от 7 дни е предвиден в полза на членовете на ОС, така че да им гарантира достатъчно време да се организират за участието и да се подготвят за него, което изискване е изпълнено. Освен това видно от приложените към административната преписка електронни имейли, приложени на стр. 218 и 219, е видно, че към първия от тях като приложение е изпратен доклад за мандат 2015-2019 г., а със втория, отново е приложен същия доклад както и 3 броя приложения с материали от дневния ред. Неправилно съдът е цитирал разпоредбата на чл. 11, ал. 4 от ПУДЮЗУ, която не съдържа изискване писмената покана да бъде придружена с материалите за разглеждане. Такова изискване се съдържа в чл. 18 и 19, ал. 1, б. "а" от Инструкция по документооборота, утвърдена от ректора на ЮЗУ през 2003 година. Инструкцията обаче е вътрешнослужебен акт, за разлика от Правилника на университета, който е нормативен акт и съдържа задължителни правила за организация на работата на Университета и неговите органи. Неспазването на изискването за прилагане не материалите не представлява съществено нарушения на административнопроизводствените правила, тъй като те са създадено за улеснения на членовете на общото събрание, но липсата им не представлява пречка всеки член на ОС да ги изиска, ако желае да се запознае с тях. Затова е определен и минимален срок за уведомяване на ОС от 7 дни, в който членовете му да могат да се запознаят с дневния ред и материалите за обсъждане. Поради това изискванията както на Правилника, така и на Инструкцията са изпълнени.

Следва да се има предвид, че изискването за предоставяне на материалите за ОС на членовете му е неотносимо по отношение на избора на ректор на университета, тъй като по тази точка към датата на свикването на заседанието не са били налице материали. Това е видно от писмо изх. № 49-02-39/20.11.2019 г. ректора на ЮЗУ, с което е отправил предложения до ръководствата на основните звена да обсъдят и направят предложения за номиниране на представители на колективните органи за управление - АС и КС, които следва да бъдат представени до 25.11.2019 г. Такива са направени с докладни записки от ръководителите на всички основни звена. Кандидатури за ректор са подали и тримата касационни жалбоподатели: проф. И. Мирчев, проф. Г. Апостолов, проф. А. Стоилов, както и доцент Т. Попкочев. Поради това липсата на материали е обективна, поради характера на разглежданата точка от дневния ред и не би могла да бъде основание за допуснато процесуално нарушение.

1. Второто оплакване в касационната жалба касае неспазването на изискванията на чл. 30, ал. 3, чл. 36а, ал. 4 от Закона за висшето образование/ЗВО/ и по чл. 13, ал. 6 от ПУДЮЗУ, като се твърди, че съставът на академичния съвет не отговаря на законово уредените изисквания за представителство и съотношение на различните квоти /а именно не по-малко от 70 процента на списъчния състав да са хабилитирани лица на основен трудов договор, а не по-малко от 15 на сто да са студенти и докторанти/. Приложимата редакция на чл. 30, ал. 3 ЗВО /обн. ДВ бр. 86/2018 г., в сила от 18.01.2019 г./ предвижда, че хабилитираните лица в академичния съвет са не по-малко от 70 на сто от наличния състав, а представителите на студентите и докторантите - 15 на сто от състава на академичния съвет. Същата разпоредба е възпроизведена и в чл. 13, ал. 6 от ПУДЮЗУ. Видно от протокол № 42/06.11.2019 г. от заседанието на Академичния съвет, списъчния състав на същото на същото се състои от 45 членове, като са присъствали 41 и отсъствали-4 членове. Действително в протокола е посочено, че при откриването на заседанието са присъствали 37 от членовете, без да са посочени имена, но ако се вземе предвид твърдението на касатора, че хабилитираните лица са били 37 броя, както се сочи ив протокола, че в началото на заседанието са били 37 членове, то този брой представлява 81 на сто от общия списъчен състав, което е повече от изискуемия минимум от 70 на сто. Освен това на заседанието са присъствали двама асистенти и петима студенти, което изпълнява изискването за повече от 15 на сто за представители на докторанти и студенти. Поради това дори да не са изложени мотиви по тези възражения, това не представлява съществено нарушение на съдопроизводствените правила, предвид проверката на касационната инстанция, която не установява твърдяното нарушение на закона и на правилника на Университета.

По отношение на изискуемия кворум за провеждане на Общото събрание и вземане на решения от него, първоинстанционният съд е изложил мотиви, че съгласно чл. 11, ал. 1 от ПУДЮЗУ, който урежда начина на свикване на Общо събрание, което може да стане по искане на неговия председател по решение на Академичния съвет, по искане на ректора или по искане на 1/4 от списъчния състав на Общото събрание. Доказателствата по делото установяват, че проведеното на 27.11.2019 г. ОС на ЮЗУ е било свикано по искане на ректора на Университета - проф. Юруков, като неговото предложение е било обсъдено и прието с решение на Академичния съвет, обективирано в т. 1. 2 от Протокол № 42/06.11.2019 г., на което заседание съгласно чл. 10, ал. 9 от ПУДЮЗУ е бил определен структурния състав на ОС и организацията за неговото провеждане. На Ректорския състав е възложено организационно-техническата подготовка. Също така е взето решение поканата за свикване на ОС да бъде публикувана на сайта на Университета най-късно от 11.11.2019 г. и изпратена на членовете в срока по чл. 11, ал. 4 от ПУДЮЗУ. След, като предложението на ректора за свикване на ОС на Университета е било одобрено и прието от заседанието на АС същото е внесено на 07.11.2019 г., с изх. № 49-02-35/07.11.2019 г. и е било адресирано до председателя на ОС на ЮЗУ, с мандат 2015 - 2019 г., като в него е посочен и дневния ред. Тук правилно първоинстанционният съд е приел, че са приложими разпоредбите на чл. 30, ал. 1, т. 7 ЗВО и на чл. 10, ал. 2 ПУДЮЗУ, които дават правомощия на АС да определя структурния състав на членовете на ОС. Видно от протокол № 1/27.11.2019 г. от заседанието на ОС на Университета, списъчният състав е 330 членове, от тях 11 са били в командировка в чужбина, 1- в отпуск по болест. Посочено е, че са присъствали 305 членове и 25 са отсъствали. Следователно освен 12 членове, които са имали уважителни причини за отсъствие, на ОС не са присъствали още 13 членове. Редуцираният състав на ОС е определен на 318 души. Съгласно разпоредбата на чл. 28, ал. 3 от ЗВО и чл. 11, ал. 3 ПУДЮЗУ, решенията на ОС се вземат с обикновено мнозинство присъстващите, с изключение на приемане на Правилника за дейността на висшето училище, за което решение се изисква мнозинство от списъчния състав на ОС. При гласуването на избор на ректора на ЮЗУ са гласували повечето от половината от присъстващите /153/, като избора на проф. Юруков са гласували 171 членове. Неправилно АСБЛ е определил половината от присъстващите на 152 души, но това не променя резултата от избора. Резултатът не би могъл да се промени дори и ако се вземе предвид твърдяната бройка от касаторите за присъстващи 308 членове по списъчен състав, тъй като половината от тях представляват 155 човека.

Оплакването, че следва да бъде приложена разпоредбата на чл. 36а, ал. 4 от ЗВО, която изисква при промени в броя на членовете на колективния орган, водещи до нарушаване на определените в закона и в правилниците квоти, преди следващото заседание да се проведат частични избори, касационната инстанция намира за неотносимо към настоящия спор. Липсват доказателства за нарушаване на определените от закона и правилника на Университета квоти, поради което не е била налице необходимост от провеждане на частични избори преди проведеното ОС за попълване на липсващи квоти.

Касационните оплаквания, които касаят участието при избора на ректор на хабилитирани лица, които не са по основен трудов договор и са навършили 65 годишна възраст, посочени като допуснати нарушения на съдопроизводствените правила, представляват твърдяни нарушения на материалния закон, по които касационната инстанция приема следното от правна страна:

Следва да бъдат споделени мотивите в оспореното решение, че избраният за ректор проф. Юруков отговаря на изискванията на

чл. 31, ал. 1 и 2 от ЗВО /в приложимата му редакция ДВ бр. 17/2016 г., в сила от 1.03.2016 г./, които предвиждат, че лицата, които се кандидатират за заемане на ръководни длъжности, каквито са ректор, декан и директор на филиал или колеж, а именно хабилитирани лица, които работят на основен трудов договор във висшето училище, като с избрания ректор се сключва споразумение по реда на чл. 29, ал. 2 от ЗВО, а с избрания декан и директор на филиал или колеж се сключва съответно споразумение по чл. 32, ал. 1, т. 3 от същия закон, както и че същите лица не могат да бъдат избирани за повече от два последователни мандата на една и съща длъжност.

Проф. Юруков е избран за втори мандат за ректор на Университета. Същият като хабилитирано лице е работил на основен трудов договор към Университета, въз основа на сключен трудов договор № 469/11.11.2015 г. за длъжността "ректор" на ЮЗУ, за определен мандат, на пълно работно време – 8 часа, с основно месечно трудово възнаграждение. С оглед придобито научно звание "професор", с допълнително споразумение № 277/26.04.2018 г. към основния му трудов договор, същия е преназначен от длъжност "ректор доцент доктор" на длъжност "ректор проф. доктор". Към момента на избора същият е навършил 65 години, но с оглед действащата към момента на избора разпоредба на § 11 от ПЗР на ЗВО (ред. ДВ бр. 83 от 2005 г.), с решение на АС на Университета – Протокол № 38 от 22.05.2019 г. трудовото му правоотношение е било удължено с една година. Съгласно този текст (ред. ДВ бр. 83 от 2005 г.) По предложение на катедрения съвет и съвета на основното звено и/или филиала, след решение на академичния съвет трудовите договори с хабилитираните лица, които заемат длъжността "професор", при навършване на възрастта по чл. 328, ал. 1, т. 10 от Кодекса на труда могат да бъдат удължени за срок от една година, но за не повече от три години, а за хабилитираните лица, които заемат длъжността "доцент" - за срок една година, но за не повече от две години. Трудовият му договор, като заемащ длъжността ректор в предходния мандат 2015-2019 г. е сключен на основание чл. 29, ал. 2 от ЗВО и Решение на ОС на Югозападния университет. С оглед на това съдът е приел, че по отношение на него като лице, заемащо изборна, длъжност е приложима разпоредбата на чл. 35 Закона за висшето образование /ЗВ0/, която изисква при прекратяване на трудовото правоотношение да е налице решение на органа, който го е избрал. Направено е тълкуване на разпоредбите на чл. чл. 31, ал. 3, чл. 35 и § 4д, т. 1 ЗВО, че длъжността "ректор" е мандатна, за срок от четири години, съгласно чл. 24, ал. 4 ЗВО и чл. 8, ал. 2 от ПУДЮЗУ. Изложени са мотиви също така, че разпоредбата на чл. 31, ал. 1 ЗВО, съгласно която ректорът, след избора заема длъжността по основен трудов договор с висшето училище, следва да се тълкува в смисъл, че длъжността не може да се заема по трудов договор за допълнителен труд по вътрешно или външно съвместителство - по чл. 110, съответно чл. 111 КТ. Това тълкуване е изведено от изричната разпоредба на чл. 24, ал. 4 във вр. ал. 2 ЗВО, а именно че длъжността е мандатна, при което § 4д, т. 1 ЗВО не намира приложение. В конкретния случай, като лице заемащо мандатна длъжност, тъй като същия е изпълнявал длъжността ректор и в предходния мандат 2015-2019 г. и като лице по § 11 от ПЗР на ЗВО - хабилитирано лице, навършило възрастта за пенсиониране по чл. 328, ал. 1, т. 10 от КТ, преди да му изтече мандата се е възползвал от възможността и е подал заявление до ръководителя на катедра "Информатика" на ЮЗУ", след което по предложение на катедрения съвет и съвета на основното звено направено на заседание на Академичния съвет и проведено на 22.05.2019 г. е взето решение обективирано в Протокол № 38 от същата дата, за удължаване на трудовия му договор. Посочените норми са материално правни и са приложими към момента на проведения избор, след като в новите редакции на посочените норми с последното изменение на ЗВО (ДВ бр. 17/25.02.2020 г.) не им е придадено обратно действие - по арг. чл. 142, ал. 1 от АПК. Поради това АСБл е приел, че избрания за ректор кандидат проф. Юруков е отговарял на всички изисквания регламентирани в ЗВО и ПУДЮЗУ и е имал право да участва в избора, независимо, че с новосъздадената ал. 2 на § 11 от ПЗР на ЗВО са уредени трудовите правоотношения с хабилитираните лица като срочни.

Освен, че споделя изцяло мотивите на АС Благоевград досежно тълкуването на цитираните правни норми, касационната инстанция излага и допълнителни съображения по тълкуването и прилагането на разпоредбите на ЗВО, касаещи понятието "основен трудов договор във висшите училища". В § 4д от Допълнителните разпоредби на ЗВО/ обн. ДВ, бр. 48 от 2002 г., изм. ДВ, бр. 61 от 2011 година/ е дадена дефиниция на "основен трудов договор" като трудов договор, сключен на основание чл. 67, ал. 1, т. 1 от Кодекса на труда /КТ/, а за академичната длъжност "асистент" - и трудовия договор, сключен на основание чл. 67, ал. 1, т. 2 от КТ. С § 11 ПЗР на ЗВО /в редакцията обн. ДВ, бр. 83 от 2005 г./ се дава възможност на хабилитираните лица, които заемат длъжносттта "професор" при навършване на възрастта по чл. 328, ал. 1, т. 10 КТ да бъдат удължавани за срок от една година, но не за повече от три години, а за хабилитираните лица, заемащи длъжността "доцент"-за срок от една година, но не за повече от две години. С последното изменение на разпоредбата /обн. ДВ, бр. 17/2020 г./ режимът на хабилитираните лица е изравнен и трудовите им договори могат да бъдат удължавани за срок до три години.

Трудовото право в РБългария си служи с понятието "трудово правоотношение", което е синоним на понятието "трудов договор". В Кодекса на труда липсва легална дефиниция на понятието "основен трудов договор", но в § 1, т. 12 от ДР на КТ (Нова - ДВ, бр. 48 от 2006 г.) е дадена дефиниция на понятието "Основно трудово правоотношение", което е всяко трудово правоотношение, което независимо от основанието, на което е възникнало, е съществувало преди сключването на трудовия договор за допълнителен труд. При сравнението на двете дефиниции за идентични понятия в общия закон /КТ/ и в специалния такъв /ЗВО е налице съществено противоречие. От гледна точка на трудовото законодателство разпоредбата на § 4д ДР на ЗВО е неправилна. Както в КТ, така и в правната теория и в практиката на Върховния касационен съд, основното трудово правоотношение представлява правоотношение за основна работа. То поема основните трудови усилия на работника или служителя и му осигурява и по-голямата част от трудовото възнаграждение. Работникът или служителят може да бъде страна само по едно основно трудово правоотношение, докато допълнителните договори могат да бъдат и повече, докато достигнат императивно определените граници /виж проф. Мръчков. Трудово право. стр. 247-249/. Поради това срокът на договора е елемент от неговото съдържание, който няма отношение към понятието "основен договор", а само досежно неговото времетраене. В този смисъл е и разпоредбата на § 11 ПЗР ЗВО, която дава възможност за продължаване на трудовите договори на хабилитираните лица за срок до три години, с оглед на възможността работодателят да запази тези лица с цел кадрова обезпеченост на съответната специалност, при преценка на деловите и професионални качества на съответния преподавател. Удължаването на основния трудов договор на хабилитираните преподаватели във висшите училища не може да бъде го превърне от безсрочен в срочен такъв, Това законово решение следва да бъде тълкувано не като срок, а като продължителност на времето, през което хабилитираното лице може да продължи да работи /до две или три години за доцент, съответно професор/. Този извод следва и от разпоредбата на чл. 54, ал. 1 ЗВО /Доп. -ДВ, бр. 101/2010 г./, съгласно която длъжностите по чл. 48, ал. 1, с изключение на длъжността "асистент", се заемат с трудов договор за неопределено време. На последно място следва да се посочи, че прекратяването на трудовия договор на хабилитиран преподавател се извършва по реда на чл. 328, ал. 1, т. 10 от КТ, без да има промяна на общия ред, по който това става, с предизвестие от страна на работодателя, а не автоматично, с навършване на 65 - годишна възраст. Поради това не може да бъде възприето становището на пълномощника на касаторите за вторичност на правоотношението на ректора, което се наслагва върху правоотношението му като професор. При наличие на правоотношение с проф. Юруков, което не е прекратено от работодателя му което продължава и след избирането му за ректор, е налице трансформиране на длъжността, която той изпълнява вече като ректор.

Изложеното е относимо и по отношение на лицата, участвали в заседанието на ОС хабилитираи лица, навършили 65-годишна възраст. По отношение на тях, изводите на АС са обосновани и в съответствие с приложимите материалноправни норми. Правилно е прието в мотивите на оспореното решение, че посочените от касаторите хабилитирани лица, заемащи мандатни длъжности, които макар и да са навършили 65 години към момента на участието им в заседанието на АС проведено на 06.11.2019 г., по силата на § 11 от ПЗР на ЗВО (ред. ДВ бр. 83 от 2005 г.) с решение на АС са им удължени трудовите договори с по 1 година на всеки. Тази материално правна разпоредба дава възможност на работодателя да упражни или не упражни потестативното си право да прекрати договора при настъпване на условията на чл. 328, ал. 1, т. 10 от КТ спрямо хабилитираните лица. Аргумент в тази насока е и новата редакция на § 11 от ПЗР на ЗВО, с която е създадена нова ал. 2, в която изрично е уредено удължаването на трудовите правоотношения с хабилитираните лица да се уреждат със срочен трудов договор. Както в ЗВО, така и в ПУДЮЗУ липсват разпоредби, които да предвиждат автоматично отпадане или изключване от състава на академичния съвет преди изтичането на мандата им, на членове от квотата на хабилитираните преподаватели, само по силата на настъпването на определени предпоставки. В този смисъл е и разпоредбата на чл. 35 от ЗВО, в която е предвидено членовете на академичния съвет да бъдат освобождавани, респ. отзовавани преди изтичането на мандата им, с нарочно решение на органа, който ги е избрал, т. е. ОС на висшето училище. Първоинстнационният съд е извършил проверка и при хипотеза на тези лица от списъка на академичния състав – хабилитирани членове, и приел, че това няма да повлияе на квотата на хабилитираните преподаватели, тъй като чл. 30, ал. 2 от ЗВО и чл. 13, ал. 2 от ПУДЮЗУ, същата следва да е не по-малко от 70 на сто, а в случая се получава 71 на сто (32/45=71, 11%). Обосновано е направен и извод, че същото е относимо и спрямо хабилитираните лица, посочени в списъка на членовете на ОС с мандат 2019 - 2023, навършили 65 г., за които доказателствата установяват, че са назначени на основно трудово правоотношение, което е безсрочно и същевременно са налице решения на АС по § 11 от ПЗР на ЗВО, с които трудовите им правоотношения са удължени на всички с по 1 година. Същевременно липсват доказателства към момента на избора трудовите им правоотношения да са били прекратени.

При така обсъдените доказателства по делото, законосъобразни и обосновани са правните изводи на първоинстанционния съд, че провеждането на избора и вземането на решението за избор на ректор на ЮЗУ "Н. Рилски" взето в т. 2. 2 от Протокол № 1/27.11.2019 г. на ОС не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и правилно е приложен материалния закон. Поради това касационната инстанция счита, че оспореното решение следва да бъде оставено в сила, поради липса на касационните основания по чл. 209, т. 3 АПК за отмяната му.

С оглед изхода на спора, основателно е направеното искане от от ответника по касационната жалба - Общото събрание на ЮЗУ "Н. Рилски"- Благоевград за присъждане на разноски, представляващи внесена държавна такса в размер на 210 лева и заплатено адвокатско възнаграждение в размер на 1440 за което е представен даговор за правна помощ и фактура за плащането. Предвид направеното възражение за прекомерност на разноските, направено от пълномощника на касаторите, и като взе предвид, че делото е с голяма фактическа и правна помощ, съдът счита, следва да бъде приложена разпоредбата на чл. 8, ал. 3 от Наредба № 1 от 9.07.2004 година за минималните размери на адвокатските възнаграждения, който предвижда че за защита и съдействие по административни дела без определен материален интерес, извън случаите по ал. 2, възнаграждението е 500 лв., като адвокатското възнаграждение бъде определено на 1000 лева, включително с платения ДДС върху тази сума.

Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, пето отделение