Решение № 5151 от 12.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16011/2010 г.

Решение № 5151 от 12.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16011/2010 г., IV о., докладчик съдията Татяна Хинова Производството е по Глава десета, раздел I от Административнопроцесуалния кодекс, във връзка с чл. 15, ал. 4 от Закона за Комисията за финансов надзор. Образувано е по жалба, подадена от изпълнителния директор на "Холдинг Пътища" АД срещу решение № 747 - ПД от 24.11.2010 г. на заместник председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност". С жалбата са релевирани доводи за незаконосъобразност на оспорения административен акт за налагане на принудителна административна мярка по чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗКФН във връзка с чл. 212, ал. 1, т. 1 от ЗППЦК. От изложените в жалбата съображения могат да е изведат доводи за незаконосъобразност на оспореното решение, при наличие на отменителните основания по чл. 146, т. 3 - 5 АПК с искане за отмяната му. На първо място се поддържа, че предписаните действия, които следва да бъдат предприети от СД на "Холдинг Пътища" АД не са от негова компетентност, тъй като действията във връзка с придобиване и разпореждане с непреки акционерни участия са от компетентност на управителните органи на съответните дъщерни дружества, които са извън кръга на поднадзорните дружества. На следващо място се поддържа, че мотивите за налагане на принудителната административна мярка не са обвързани с установени конкретни закононарушения или нарушения на устава на холдинговото дружество, а имат хипотетичен характер и то по констатации, които са с сферата на дейност на неподнадзорни лица. На трето място отново се поддържа, че публичното, поднадзорно дружество няма възможност да предприема предписаните конкретни действия във връзка с договори, по които не е страна. Действията, които могат да бъдат приети от СД на холдинговото дружество може да са само с общ и абстрактен характер. На последно място се твърди, че предписаните мерки по т. 2 и т. 3 от решението не покриват нито един от критериите на 34-те хипотези на факти и обстоятелства, представляващи вътрешна информация, съгласно приложение № 9 към чл. 28 от Наредба № 2/17.09.2003 г. № 2/17.09.2003 г. По тези доводи жалбоподателят прави искане обжалваното решение като незаконосъобразно да бъде отменено. Ответникът - заместник председателят на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност", представляван от юрк. Цветков, релевира доводи за неоснователност на жалбата, поради което прави искане за потвърждаване на оспорения административен акт, с който е наложена принудителна административна мярка. С представено по делото писмено становище са мотивирани съображения, че обжалваното решение е постановено при спазване на предписаните административнопроизводствени правила, като в пълен обем е дадена възможност на поднадзорното дружество да изложи възраженията си в хода на производството пред административния орган. Излагат се съображения, че предписаните действия не са неизпълними, а от там и незаконосъобразни, като тези твърдения на жалбоподателя се опровергават и от решение на СД на "Холдинг Пътища" АД, взето в изпълнение на наложената ПАМ, на 23.12.2010 г. По отношение на доводите, свързани с т. 2 и т. 3 от решението, се твърди, че наложената ПАМ защитава законно признатото право на инвеститорите в публичните дружества да имат пълен и свободен достъп до информация, която е определяща за дейността на дружеството и е определяща по отношение на тяхната инвестиционна политика. По тези доводи прави искане за отхвърляне на жалбата. За обжалваното решение "Холдинг Пътища" АД е уведомен с изпращане на писмото по факс на 25.11.2010 г. Жалбата е подадена чрез административния орган на 9.12.2010 г. в предвидения в чл. 149, ал. 1 от АПК преклузивен срок, поради което разглеждането й е процесуално допустимо. Върховният административен съд на основание данните по делото и закона, за да се произнесе взе предвид следното: "Холдинг Пътища" АД е публично дружество, вписано в регистъра на публичните дружества и други емитенти на ценни книжа, воден от Комисията за финансов надзор. "Холдинг Пътища" АД притежава 99,98 % от капитала на "Пътища и магистрали" АД. В регистъра е предоставена информация за промяна в дяловото участие на "Пътища и магистрали" АД в капитала на "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД, като в резултат на увеличение на капитала на тези дружества, разпределението на капитала в дружествата е както следва: "Пътностроителна техника" АД - "Еврогруп Инженеринг" АД 13,57 %; "Синистро Трейд Лимитид" (Кипър) 54,26 % и "Пътища и магистрали" АД 32,16 %, "Видапътстрой" АД - "Прим БГ" АД 13,55 %; "Молесто Трейдинг Лимитид" (Кипър) 54,19 % и "Пътища и магистрали" АД 32,26 % и "Пътинженеринг - М" АД - "Прим БГ" АД 13,57 %, "Синистро Трейд Лимитид" (Кипър) 54,27 % и "Пътища и магистрали" АД 32,16 %. Във връзка с постъпилата информация, заместник председателят на КФН, ръководещ направление "Инвестиционната дейност" е изискал писмени обяснения от управляващите и представляващите "Холдинг Пътища" АД относно това по какъв начин при преструктуриране на капитала на дружествата са защитени интересите на акционерите в публичното дружество. Във връзка с тези действия са постъпили писмени обяснения от изпълнителния директор на "Холдинг Пътища" АД. С оглед изясняване на релевантни факти във връзка с увеличение на капитала на дъщерни дружества на "Пътища и магистрали" АД са поискани разяснения относно мотивите за предприетото увеличение на капитала. Постъпили са обяснения от изпълнителни директори на "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД. Преценявайки дадените разяснения, административния орган е приел, че действията по преструктуриране на капитала на дъщерни дружества на "Пътища и магистрали" АД биха могли да застрашат интересите на акционерите в публичното дружество "Холдинг Пътища" АД, поради което е открито производство за налагане на принудителна административна мярка по чл. 212, ал. 1, т. 1 от ЗППЦК. Поднадзорното дружество е уведомено за започналото административно производство и му е дадена възможност да представи писмено възражение. Въпреки, че възражението е постъпило след изтичане на дадения срок, административния орган го е обсъдил в постановеното решение. След като е преценил относимите факти, административния орган е счел, че намаляването на дяловото участие на "Пътища и магистрали" АД в дъщерните дружества може да увреди интересите на акционерите в публичното дружество "Холдинг Пътища" АД, поради което е наложена принудителна административна мярка, с която членовете на СД на "Холдинг Пътища" АД са задължени да проведат заседание на СД, на което да приемат програма за прилагане на мерки при настъпване на някое от следните събития - изтичане на сроковете на действие на договорите за управление от страна на "Пътища и магистрали" АД на акционерното участие на "Синистро Трейд Лимитид", "Молесто Трейдинг (Оувърсийз) Лимитид", "Еврогруп Инженеринг" АД и "Прим Г" АД, предсрочното прекратяване на договорите за управление на акционерното участие или прекратяване на договорите по взаимно съгласие. Програмата следва да се представи в КФН и да съдържа най-малко следната информация: 1.1 условия и срок, в който членовете на СД на "Холдинг Пътища" АД, като холдингово дружество, чийто предмет на дейност включва придобиване, управление, оценка и продажба на участия в български и чуждестранни дружества, ще предприеме действия и мерки, във връзка с придобиване и разпореждане с непреките акционерни участия на публичното дружество в "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД; 1.2 обосновка за начина, по който чрез предвижданите действия и мерки по т. 1.1, във връзка с разпореждането с прякото и/или непрякото му участие в други дружества, ще бъдат защитени правата и интересите на акционерите на публичното дружество; т. 2 задължава членовете на СД на "Холдинг Пътища" АД преди настъпването на някое от събитията по т. 1 да разкрие по реда на чл. 100т от ЗППЦК информация за настъпване на съответното събитие, съдържаща най-малко описание на събитието, други съществени елементи, необходими, за да е пълна информацията, както и подробен анализ на икономическия ефект от настъпването му за правата и интересите на акционерите в публичното дружество и т. 3 оповестяване на информацията по т. 2, следва да бъде извършено в срок не по-кратък от 14 дни от датата, на която предстои да настъпи събитието. В изпълнение на решението за налагане на принудителната административна мярка и с оглед допуснатото от закона предварително изпълнение, на 23.12.2010 г. е проведено заседание на СД на "Холдинг Пътища" АД за приемане на програма за прилагане на мерки във връзка с непреките участия на "Холдинг Пътища" АД в капитала на "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД и във връзка с дадените предписания в обжалваното решение. Контролния орган КФН не приема за изпълнение дадените предписания, тъй като приетата програма съдържа абстрактни мерки, а не предписаните конкретни действия. При тази фактическа обстановка, настоящият състав прецени като НЕОСНОВАТЕЛНА подадената жалба, по следните доводи: Обжалваното решение е издадено от компетентен орган, съгласно разпоредбата на чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗКФН. При издаване на оспорения акт за налагане на принудителна административна мярка са спазени административнопроизводствените правила. Събрана е информация, която дава основание на контролния орган да започне производство за налагане на принудителна административна мярка. За започналото административно производство е уведомено поднадзорното публично дружество и му е дадена възможност да представи писмено възражение. След преценка на доводите, релевирани с писменото възражение контролния орган е издал оспорения акт. Настоящият състав приема, че при издаване на оспорения акт е спазен материалния закон. Съгласно разпоредбата на чл. 212, ал. 1, т. 1 от ЗППЦК, когато установи, че поднадзорни лица, техните служители, лица, които по договор изпълняват ръководни функции или сключват сделки за сметка на поднадзорни лица, както и лица, притежаващи 10 или над 10 на сто от гласовете в общото събрание на поднадзорни лица, са извършили или извършват дейност в нарушение на този закон, на актовете по прилагането му, на решения на комисията или на заместник-председателя, както и когато се възпрепятства упражняването на контролна дейност от комисията или от заместник-председателя или са застрашени интересите на инвеститорите, комисията, съответно заместник-председателят, може да ги задължи да предприемат конкретни мерки, необходими за предотвратяване и отстраняване на нарушенията, на вредните последици от тях или на опасността за интересите на инвеститорите, в определен от нея срок. В случая налагането на принудителната административна мярка е мотивирано от факта, че с промяна на собствениците на капитала на търговските дружества "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД са застрашени интересите на инвеститорите в публичното дружество "Холдинг Пътища" АД. С предвидените в решението мерки и действия се цели именно намаляване на риска за инвеститорите в "Холдинг Пътища" АД от временна загуба на контрола на "Пътища и магистрали" АД, от което публичното дружество притежава 99,98 % от капитала, по отношение на дъщерните дружества "Пътностроителна техника" АД, "Видапътстрой" АД и "Пътинженеринг - М" АД. Наличие на правно основание за налагане на принудителна административна мярка е и факта, че основаната част от приходите на публичното дружество се реализират именно чрез дейността на дружествата, в които има непряко акционерно участие. От друга страна съгласно Устава на публичното дружество "Холдинг Пътища" АД в компетентността на Съвета на директорите е да взема решение във връзка с придобиване и разпореждане с участия в български и чуждестранни дружества т. е. именно управителния орган на публичното дружество е длъжен да предвиди мерки за интервенция по отношение на въпроси, свързани с прякото и непрякото участие на холдинга в други дружества, чиято дейност има съществено значение при формиране на финансовия му резултат и по индиректен начин оказва влияние при формирането на балансовата стойност на акциите на публичното дружество. Именно по тази причина, настоящият състав прецени като неоснователни доводите на жалбоподателя относно възможността да изпълни предписаните мерки, които се отнасят дейност на друго юридическо лице. Неоснователни са доводите на жалбоподателя по отношение на предписаните мерки по т. 2 и т. 3 от диспозитива на оспореното решение. С тези мерки се цели гарантиране на правото на инвеститорите в публичното дружество да имат свободен достъп до информация, свързана с дейността на дружеството. Осигуряване на информираност на инвеститорите преди настъпване на определено събитие, свързано с дейности, формиращи печалбата на холдинговото дружество ще им даде възможност да структурира правилно инвестиционното си поведение. С оглед на тези доводи настоящият състав счете, че обжалваното решение не страда от пороците релевирани с жалбата, поради което жалбата като неоснователна следва да бъде отхвърлена. Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2, пр. последно от АПК, Върховният административен съд - четвърто отделение,