Решение № 12201 от 19.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 12105/2009 г.

Решение № 12201 от 19.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 12105/2009 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Галина Матейска Производството пред петчленен състав на Върховния административен съд е по реда на чл. 208 - 228 във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 5 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по повод на постъпила касационна жалба от Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет, чрез Председателя Светослав Мичев, против решение № 9446 от 13.07.2009 г. по адм. дело № 9305/2008 г. на ВАС, III отделение, с което е обявено за нищожно неговото решение № 277 от 12.06.2008 г. за отказване предоставяне на статут на бежанец и хуманитарен статут. Според касатора тричленният състав на Върховния административен съд неправилно е приел, че петчленния състав на Върховен административен съд, "е приел фактическата обстановка по спора за установена и не е дал указания за събиране на нови доказателства". Твърди, че указанията на петчленния състав са взети предвид при административната процедура и новото произнасяне на председателя на ДАБ, поради което счита, че не е реализирана хипотезата по чл. 177, ал. 2 от АПК, водеща до нищожност на постановения административен акт. Моли обжалваното съдебно решение да бъде отменено като незаконосъобразно с всички законови последици, произтичащи от това. Ответникът Сандър Каци - гражданин на Албания не заявява становище по жалбата. Участвуващият в производството по делото на основание чл. 217, ал. 2 от АПК представител на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение, че касационната жалба е основателна, а решението на тричленния състав е неправилно и следва да бъде отменено, а делото върнато на постановилия го съд за разглеждане по същество. Касационната жалба е подадена в законоустановения в чл. 211, ал. 1 АПК 14 - дневен срок от надлежна страна по чл. 210, ал. 1 от АПК, спрямо която постановеният съдебен акт е неблагоприятен, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, се явява и основателна. С решение № 9446 от 13.07.2009 г. по адм. дело № 9305/2008 г., в производство по реда на чл. 145 от АПК и чл. 87 от ЗУБ, тричленен състав на Върховния административен съд на Република България - Трето отделение ОБЯВЯВА нищожност на решение № 277 от 12.06.2008 г. на председателя на Държавната агенция за бежанците, с което на Сандър Каци, гражданин на Албания, по молба за закрила вх. № 1947 от 23.08.2006 г. е отказано предоставяне на статут на бежанец и хуманитарен статут и ВРЪЩА преписката по молба за закрила вх. № 1947 от 23.08.2006 г., подадена от Сандър Каци, гражданин на Албания, на административния орган - председател на Държавна агенция за бежанците за произнасяне съобразно задължителните указания по прилагане на Закона за убежището и бежанците, дадени в решение № 65 от 14.04.2008 г. по адм. дело № С-276/2007 г. на Върховен административен съд, петчленен състав. Първоинстанционният съд е приел, че обжалвания пред него административен акт е нищожен на основание чл. 177, ал. 2 от АПК, защото е постановен в противоречие с указанията по прилагане на закона, дадени в отменителното решение на петчленен състав на Върховния административен съд по адм. дело № С-276/2007 г., с което решение е отменено решение № 196 от 13.11.2007 г. на Върховен административен съд, тричленен състав по адм. дело № С-95/2007 г. Тричленният състав по адм. дело № 9305/2008 г. е посочил, че във връзка с правомощието си, касационният съд, след отмяна на първоинстанционното решение, подложено на касационно обжалване, е решил спора по същество, като е подложил на контрол за законосъобразност административния акт. Намирайки го за незаконосъобразен поради противоречието му с материалния закон, го е отменил и на основание чл. 173, ал. 2 от АПК, тъй като не разполага с правомощие да реши административния спор по същество, го е върнал на органа - ДАБ с указания за прилагане на материалноправните норми на чл. 8 и чл. 9. Указанията на съда в хипотезата, когато естеството на административния спор не позволява решаването му от съда по същество, какъвто е настоящият случай, съобразно нормата на чл. 173, ал. 2 от АПК са задължителни за органа. Нарушението на това правило води до нищожност на административния акт, постановен в противоречие с указанията по прилагане на закона - чл. 177, ал. 2 АПК. Тричленният състав на ВАС е приел, че въпреки липсата на изрично искане за обявяване на нищожността в жалбата, съобразно правилото но чл. 168, ал. 1 от АПК следва да я обяви и преписката отново да се върне на административния орган, който следва да постанови решението в съответствие с указанията по прилагане на материалния закон относно предпоставките за предоставяне на закрила по чл. 8 и чл. 9 от ЗУБ, дадени в решението на петчленния състав на Върховен административен съд. Така постановеното решение се явява неправилно. По принцип разсъжденията на съда за същността на съдебното решение, постановено в касационно производство са законосъобразни. Акт или действие на административен орган, извършени в противоречие с влязло в сила решение на съда действително са нищожни на основание чл. 177, ал. 2 от АПК. Но в конкретния случай административният орган - Председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет не е постановил новото си решение № 277/12.06.2008 г. в противоречие на решението на петчленния състав на Върховния административен съд № 65 от 14.04.2008 г. по адм. дело № С - 276/2007 г. Видно от мотивите на това решение съдебният състав е установил, че спрямо касатора (който е Сандър Каци - гражданин на Албания) е налице една от предпоставките по чл. 8 от ЗУБ - основателен страх от преследване поради неговата религия, тъй като той лично е застрашен от "кръвно отмъщение" поради враждата си със семейството на мюсюлманина Вишка. Тази констатация петчленният състав е направил въз основа на новите доказателства които са били представени пред него, тоест в касационната инстанция и именно затова е отменил и решението на тричленния състав на ВАС и административния акт, жалбата срещу който е била отхвърлена - Решение № 59/9.02.2007 г. на Председателя на ДАБ и е върнал делото като преписка на административния орган за ново произнасяне, като указанията са му били "при новото разглеждане на спора следва да се обсъдят всички обстоятелства от бежанския разказ на жалбоподателя в контекста на представените нови доказателства". Точно с тези указания на петчленния състав на ВАС се е съобразил административният орган и като ги е изпълнил не е постановил нищожен административен акт. Приемайки обратното, тричленният състав на ВАС е постановил неправилно решение. Обявявайки нищожност на решение № 277 от 12.06.2008 г. на председателя на Държавната агенция за бежанците тричленният състав на ВАС не е изложил никакви други съображения относно законосъобразността на обжалвания пред него административен акт. При липсата на мотиви по същността на спора петчленният състав на ВАС не може да провери законосъобразността на обжалваното пред него съдебно решение. Отделно от това, доводите на жалбоподателя пред първата инстанция не могат да бъдат обсъдени направо и за пръв път в настоящото производство, защото на практика страната се лишава от една инстанция поради това, че решението на петчленния състав на Върховния административен съд е окончателно и не подлежи на последващо обжалване. Страните имат право на двуинстанционен съдебен контрол върху административния акт, което право би им било нарушено с разрешаването на спора единствено от касационната инстанция. Затова обжалваното решение на тричленния състав на ВАС ще трябва да бъде отменено и делото да се върне за ново разглеждане от друг състав на същия съд за произнасяне по съществото на правния спор с обсъждане на направените в жалбата на Сандър Каци доводи. Воден от горното, Върховният административен съд - Петчленен състав - Първа колегия,