Решение № 711 от 13.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 10367/2011 г.

Решение № 711 от 13.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 10367/2011 г., VIII о., докладчик съдията Емилия Кабурова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба от Директора на Дирекция "Обжалване и управление на изпълнението" - Бургас, чрез пълномощника му - гл. юрисконсулт Желязкова, против Решение № 912/6.07.2011 г. по адм. дело № 1300/2010 г. на Административен съд - Бургас, с искане за отмяната му като неправилно, поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Ответникът - Търговска кооперация "Пода", гр. Бургас, чрез пълномощника си - адв. Проданова, оспорва касационната жалба като неоснователна. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Върховният административен съд, осмо отделение, намира касационната жалба за процесуално допустима, като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК. Разгледана по същество е основателна. С обжалваното решение Административен съд - Бургас, по жалба на ТК "Пода" - гр. Бургас, е отменил РА № 0201000048/30.03.2010 г. на ТД на НАП - Бургас, потвърден с Решение № РД-10-156/21.05.2010 г. на Директора на Д "ОУИ" - Бургас при ЦУ на НАП, като незаконосъобразен. За да постанови този резултат съдът е приел, че с оспорения РА незаконосъобразно е отказано правото на ТК "Пода" - Бургас за преотстъпване на корпоративен данък за 2007 г., на основание чл. 187, ал. 1, вр. с чл. 188, ал. 1 и ал. 2 от ЗКПО / ред. ДВ, бр. 110/2007 г./. Съдът е установил, че за 2007 г. размерът на преотстъпения по реда на чл. 187 от ЗКПО /в цитираната ред./, корпоративен данък на кооперацията възлиза на 96 308.76 лв., 50 % от който кооперацията е превела в инвестиционен фонд на ЦКС, съгласно чл. 187, ал. 2. Установил е още, че остатъкът от преотстъпения данък, който ТК следва да вложи в придобиването на ДМА или нематериални активи през следващите четири години, считано от началото на годината, през която е ползвана преференцията, т. е. от 01.01.2007 г. до 31.12.2010 г., възлиза на 28 279.38 лв. ТК "Пода" е инвестирала в закупуването на 14 % ид. части от административна сграда на АПК - Крайморие /бивше/, за сумата 26 500 лв., през 2007 г., но не е представила доказателства за направени други инвестиции в този срок. При тези установявания, съдът е приел, че с РА неправилно е отказано правото на ползване на преференция по см. на чл. 187, ал. 1 от ЗКПО, тъй като същия е издаден преди изтичането на крайния срок по чл. 188, ал. 2 от ЗКПО /ред. ДВ, бр. 110/2007 г./, до който кооперацията би могла да изпълни задължението си за такива инвестиции на остатъка от данъка. Съдът е намерил за незаконосъобразни и другите изводи на органа по приходите, свързани с производството по ликвидация на ТК "Пода". За съда ликвидацията не възпрепятства дейността на кооперацията и същата би могла да извършва инвестиции до края на 2010 г. Така постановеното решение е неправилно, поради нарушение на материалния закон. По делото е установено, че ответната кооперация е данъчно задължено лице, което за 2007 г. е декларирало преотстъпване на корпоративен данък, по реда на Глава ХХII, чл. 187 от ЗКПО, в размер на 96 308.76 лева. Установено е още, че ТК "Пода" може да ползва това данъчно облекчение, имащо характер на минимална помощ, тъй като отговаря на условията за ползването му по чл. 188, ал. 1 от ЗКПО /ред. ДВ, бр. 110/2007 г./. Съгласно чл. 187, ал. 1 и ал. 2 от ЗКПО /ДВ, бр. 110/2007 г./, корпоративният данък се преотстъпва в размер до 60 % на кооперациите, членуващи в кооперативни съюзи, по смисъла на Гл. четвърта от ЗК, когато са изпълнени условията за минимална помощ по чл. 188 от ЗКПО, като 50 % от преотстъпения корпоративен данък се превежда от кооперациите в инвестиционни фондове на кооперативните съюзи в сроковете за внасянето му в бюджета. Съгласно чл. 188, ал. 2 от ЗКПО /ДВ, бр. 110/2007 г./ частта от преотстъпения данък по чл. 187, която не е преведена в инвестиционни фондове на кооперативните съюзи, трябва да се инвестира в дълготрайни материални или нематериални активи, съгласно счетоводното законодателство в срок до 4 години от началото на годината, за която е преотстъпен данъкът, като в случая този срок важи до 31.12.2010 г. От изложеното следва, че за да има правото да ползва данъчното облекчение по чл. 187, ал. 1 от ЗКПО / в цит. ред./ за 2007 г., ответната кооперация е следвало да изпълни условията за инвестиции по чл. 187, ал. 2 и чл. 188, ал. 2 от ЗКПО. По делото е установено, чрез приета съдебно-счетоводна експертиза, че ТК "Пода" е инвестирала 50 % от преотстъпения данък в инвестиционен фонд на ЦКС, възлизащ на сумата 48 154.38 лв., т. е. налице е условието на чл. 187, ал. 2, но не е инвестирала остатъка от него, в размер на 28 279.38 лева, до края на четири годишния срок, в придобиване на материални или нематериални активи, т. е. не е налице изпълнение на условието на чл. 188, ал. 2 от ЗКПО. При положение, че липсват доказателства за извършени инвестиции от кооперацията, за остатъка от преотстъпения корпоративен данък по чл. 187, ал. 1 от ЗКПО /в цит. ред./ в размер на 28 279.38 лв. до края на четиригодишния законов срок, изводите на съда за съществуване на правото на данъчно облекчение, се явяват незаконосъобразни. Настоящият състав намира за правилни констатациите в оспорения РА, че за ТК "Пода" липсват основанията за ползване на данъчното облекчение по чл. 187 от ЗКПО, за 2007 г., тъй като същата не е изпълнила задълженията си за инвестиции, по чл. 188, ал. 2 от ЗКПО, до края на 31.12.2010 г., без оглед на това, че РА е съставен преждевременно, преди тази дата, на 30.03.2010 г. Съставеният, преди изтичането на този срок, РА не води до незаконосъобразност на същия, както неправилно е приел съда. По този въпрос касационният съд споделя виждането на касатора, застъпено в касационната жалба, че първоинстанционният съд е нарушил чл. 142, ал. 2 от АПК. Разпоредбата дава възможност на съда да вземе предвид и настъпилите нови факти от значение за делото, които са настъпили след издаване на акта, към момента на приключване на устните състезания. В случая съдът не е съобразил, че до края на 4 г. срок за инвестиции на кооперацията, изтекъл на 31.12.2010 г. /преди устните състезания, приключили на 04.05.2011 г./, ТК "Пода" не е представила доказателства за направени такива инвестиции, а и не би могла да представи, тъй като се намира в ликвидация, при която нови сделки могат да се сключват, само ако това се налага от ликвидацията - аргумент от чл. 268, ал. 1, изр. 2 от ТЗ. Представеният от ответника договор за покупко-продажба на недвижим имот от 08.03.2011 г., като съставен след посочената крайна дата, се явява неотносим и правилно не е обсъждан. От изложеното следва, че обжалваното решение се явява неправилно и като такова следва да бъде отменено, включително и в частта за присъдените разноски, като вместо него бъде постановено друго, с което жалбата на ТК "Пода" срещу процесния РА, потвърден с решение на директора на Д "ОУИ" - Бургас при ЦУ на НАП, бъде отхвърлена, като неоснователна. Съобразно този резултат и на основание чл. 161, ал. 1 от ДОПК, вр. с чл. 7, ал. 2, т. 4 и чл. 8 от Наредба № 1/2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения, на касатора следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение в размер на 1 994 лева. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. второ и чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, осмо отделение