Решение № 172 от 5.04.2011 г. на ВКС по н. д. № 1051/2011 г.

Решение № 172 от 5.04.2011 г. на ВКС по н. д. № 1051/2011 г., III н. о., НК, докладчик съдията Севдалин Мавров Постъпило искане от главния прокурор за възобновяване на НОХД № 791/10 г. по описа на РС -гр. Сливен, изменение на непроверената по касационен ред присъда № 495/10 г. с преквалифициране на престъплението, извършено от осъдения С. Т., от такова по чл. 196, ал. 1, т. 2, вр. чл. 195, ал. 1, т. т. 3, 4 и 5, вр. чл. 26, ал. 1, в такова по чл. 195, ал. 1, т. т. 3, 4 и 5, вр. чл. 26, ал. 1 НК и намаляване размера на наложеното наказание. Сочат се основанията по чл. 348, ал. 1, т. т. 1 и 3 НК. Искането се поддържа в съдебно заседание. Служебната защита на осъдения пледира за уважаване на искането. Представя писмени бележки, преповтарящи доводите на главния прокурор. Върховният касационен съд, като взе предвид направеното искане, посочените доводи и становището на страните, намира следното: Производството пред районния съд се е развило по реда на гл. ХХVII НПК. С цитираната присъда С. Т. е признат за виновен в това, че на 01/02.12.09 г. в съучастие[населено място] при условията на продължавано престъпление и опасен рецидив, след предварителен сговор помежду си, чрез използване на техническо средство и разрушаване на прегради, здраво направени за защита на имот, извършил кражба на чужди движими вещи от владението на различни граждани, поради което и на осн. чл. 196, ал. 1, т. 2, вр. чл. 195, ал. 1, т. т. 3, 4 и 5, вр. чл. 26, ал. 1 и чл. 55, ал. 1, т. 1 НК е осъден на ДВЕ години и ПЕТ месеца лишаване от свобода, които да изтърпи в затворническо общежитие от закрит тип при първоначален строг режим. Съдът, доверявайки се изцяло на правната квалификация, залегнала в обвинителния акт, е осъдил Т. по чл. 196, ал. 1, т. 2 НК, вместо за квалифицирана кражба по чл. 195, ал. 1, т. т. 3, 4 и 5 НК. Съкратеното съдебно следствие и изричното признаване на фактите по конкретно престъпление от подсъдимия не изключват съдебната преценка по правната квалификация на същото, което задължение произтича от разпоредбата на чл. 372, ал. 3 и 4, вр. чл. 373, ал. 2 и 3, вр. чл. 374 , вр. чл. 301, ал. 1, т. 2 НПК. Видно от свидетелството му за съдимост, Т. е осъждан преди деянията, предмет на НОХД № 791/10 г., пет пъти. Роден е на 21.12.88 г. Съвкупната преценка на възрастта на осъдения и съдебното му минало води до извод, че като пълнолетен той е осъждан само по НОХД № 654/08 г. на РС -гр. Сливен на лишаване от свобода за срок от три месеца. Останалите му осъждания са за престъпления, извършени като непълнолетен. РС -гр. Сливен е следвало да отчете този юридически факт при преценката си, дали престъплението по НОХД № 791/10 г. е извършено при условията на опасен рецидив по смисъла на чл. 29, ал. 1 НК, като в мотивите си по силата на чл. 305, ал. 3 НПК е бил длъжен да посочи правните съображения за решението си в тази насока. Съгласно разпоредбата на чл. 29, ал. 2 НК, при прилагане на разпоредбите на чл. 29, ал. 1 НК, не се вземат предвид престъпленията извършени от дееца като непълнолетен. При това положение към 01/02.12.09 г. Т. е бил осъждан с влязла в сила присъда като пълнолетен само по НОХД № 654/08 г. на РС -[населено място] на лишаване от свобода за срок от три месеца, което осъждане не реализира предпоставките на чл. 29, ал. 1, б. "а" и "б" НК, поради което присъда № 495 от 26.05.10 г. е постановена при нарушение на материалния закон. При тези съображения искането на главния прокурор е ОСНОВАТЕЛНО. Атакуваната присъда следва на осн. чл. 425, ал. 1, т. 3 НПК да бъде изменена в полза на осъдения, като се преквалифицира престъплението по чл. 195, ал. 1, т. т. 3, 4 и 5, вр. чл. 26, ал. 1 НК и се намали наказанието на Т. отново при условията на чл. 55, ал. 1, т. 1 НК на 11 месеца и 29 дни, с оглед смекчаващите и отегчаващи отговорността обстоятелства и най-вече на обремененото му съдебно минало. Преквалификацията на деянието в по-леко наказуемо престъпление и намаляването на наложеното на Т. наказание, като ново юридическо обстоятелство, налага ново произнасяне по реда на чл. 306, ал. 1, т. 1 НПК от РС -гр. Сливен след надлежно искане от страна на осъдения или съответната прокуратура. Водим от горното и на осн. чл. 425, ал. 1, т. 3 НПК, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение,