Решение № 13573 от 30.10.2012 г. на ВАС по адм. д. № 6287/2012 г.

Решение № 13573 от 30.10.2012 г. на ВАС по адм. д. № 6287/2012 г., VI о., докладчик съдията Николай Гунчев Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 187 и чл. 193, ал. 6 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на Атанас Иванов Иванов, следовател в отдел "Следствен" при Окръжна прокуратура - Варна, срещу решението по т. 4.13. от протокол № 7 от заседанието на 16.02.2012 г. на Висшия съдебен съвет (ВСС), с което Ана Милчева Стоилова, следовател в Окръжна прокуратура - София, е повишена на основание чл. 160 от ЗСВ в длъжност "следовател" в НСлС (Националната следствена служба), без да е проведено гласуване за повишаване на жалбоподателя на същата длъжност поради попълване на местата. В жалбата и в изложеното от жалбоподателя и повереника му адв. Айдарова в съдебно заседание подробно е аргументирана тезата, че оспореното пред съда решение на ВСС е нищожно и незаконосъобразно, поради което се иска прогласяването на неговата нищожност, а в условията на евентуалност - отмяната му като незаконосъобразно поради противоречие с материалноправните разпоредби и допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Ответникът - Висшият съдебен съвет, чрез процесуалния представител юриста Казаков първоначално моли жалбата да бъде оставена без разглеждане като недопустима поради изтичане на законовия срок за обжалване, а впоследствие оспорва жалбата като неоснователна, поради което моли същата да бъде отхвърлена. Заинтересованата страна Ана Милчева Стоилова чрез пълномощника си адв. Разпопова първоначално моли жалбата да бъде оставена без разглеждане като недопустима поради изтичане на преклузивните срокове за обжалване, и производството по делото да се прекрати, а в условията на евентуалност да се отхвърли като неоснователна. Впоследствие коригира позицията си, като в писмена защита възвежда искане да бъде обявена нищожността на процесното решение на ВСС. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение, че жалбата е допустима в частта й относно искането за обявяване на нищожност на оспореното решение на ВСС, и основателна в тази й част. Върховният административен съд, като взе предвид доводите на страните и доказателствата по делото, приема за установено следното: Жалбата е процесуално допустима в частта й относно искането за обявяване на нищожност на оспореното решение на ВСС, предвид чл. 149, ал. 5 от АПК (искането за обявяване на нищожност на решението може да се предяви без ограничение във времето). Тя е насочена против подлежащ на съдебен контрол акт на ВСС и е подадена от надлежна страна. Жалбоподателят е участвал в проведения конкурс за повишаване в длъжност "следовател" в Националната следствена служба, но не е бил назначен, което обосновава правният му интерес от търсената съдебна защита. Разгледана по същество, жалбата е основателна. Конкурсът за повишаване в длъжност и за преместване за назначаване на 15 (петнадесет) щатни бройки "следовател" в Националната следствена служба е бил обявен от Висшия съдебен съвет с решение по т. 28.5. от протокол № 21 от заседанието на 16.06.2011 г. (обнародвано в Държавен вестник, бр. 50 от 1.07.2011 г., публикувано в Интернет страницата на ВСС и в един централен всекидневник). Жалбоподателят Иванов и заинтересованото лице Стоилова са подали заявления и са били допуснати до участие в обявения конкурс. Поименният състав на двете конкурсни комисии е бил определен с решение на ВСС по т. 3.1. от протокол № 32/13.10.2011 г. Събеседването с кандидатите за повишаване в длъжност и за преместване на длъжност "следовател" в Националната следствена служба е проведено на 19 и 20 декември 2011 г., за което са съставени пълни стенографски протоколи, приложени към документите от конкурса. За класирането на участвалите в конкурса кандидати двете конкурсни комисии са изготвили протокол, в който на жалбоподателя Иванов е била поставена обща оценка за притежаваните професионални качества 5.20 (изчислена като средна аритметична на оценки 5.50, 6.00, 5.50, 4.50, 5.75), а на заинтересованата страна Стоилова - 5.30 (изчислено като средна аритметична на оценки 5.25, 5.25, 5.50, 5.25, 4.00). С решения от 07.02.2012 г. Комисията по предложенията и атестирането е предложила на ВСС да проведе гласуване по реда на класирането. С взетите решения по т. 4.1. - т. 4.15. от протокол № 7 от заседанието на 16.02.2012 г. ВСС след проведено гласуване е назначил на обявените 15 свободни щатни длъжности "следовател в НСлС" кандидатите, подредени от 1-во до 15-то място и с решение по т. 4.16. е прекратил гласуването поради попълване на местата. С оспореното решение по т. 4.13. е извършено повишаване на заинтересованата страна, а за жалбоподателя не е проведено гласуване поради попълване на местата. От фактическа страна се установява, че общата оценка на жалбоподателя Иванов е формирана в по-нисък размер 5.20 вместо 5.45, а на заинтересуваната страна Стоилова - в по-висок размер 5.30 вместо 5.05 поради допуснати компютърни грешки при изчисляване на средноаритметичното число (справка на л. 204, изготвена от директора на дирекция "Информационни системи" в АВСС). В резултат на това срещу името на Ана Милчева Стоилова в протокола е вписана по-висока обща оценка от действителната, а срещу името на жалбоподателя Атанас Иванов Иванов - по-ниска обща оценка от действителната. Допуснатите аритметични грешки при изчисляването на общите оценки на жалбоподателя и заинтересованата страна са съществени, защото при недопускането им Иванов щеше да бъде в една по-предна позиция в класирането, даваща основание да бъде проведено за него гласуване от кадровия орган на съдебната власт и респективно преназначен на конкурсната длъжност вместо заинтересованата страна Стоилова. Именно заради допуснатите очевидни фактически грешки при пресмятането на общите оценки, при класирането на участниците в конкурса кандидатурата на заинтересуваната страна е поставена на гласуване преди тази на жалбоподателя, чиято действителна обща оценка е по-висока. Нарушено е императивното правило на чл. 193, ал. 3 от Закона за съдебната власт за приемане на решенията на Висшия съдебен съвет за повишаване или за преместване на съдия, прокурор или следовател по поредността на класирането до попълване на местата. Сгрешеното класиране е опорочило изцяло волеизявлението на компетентния орган до степен на абсолютна недействителност. Нарушени са целите и основанията, предвидени от разпоредбите на раздел IIа, глава девета от ЗСВ, за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт чрез провеждане на конкурси по установени и еднакви за всички участници правила съобразно принципа за последователност и предвидимост. Констатираното по-горе нарушение на едно от основните материалноправни изисквания за законосъобразност е причинило нищожността на оспореното решение, защото допуснатата от конкурсната комисия аритметична грешка е особено съществена и обуславя порок във волята на Висшия съдебен съвет, а това обстоятелство води до нищожност на постановеното от този орган решение. Нищожността следва да бъде обявена, а тъй като естеството на прогласения за нищожен акт не позволява решаването на въпроса по същество от съда, то делото следва да се изпрати като преписка на Висшия съдебен съвет за валидно и законосъобразно приключване на конкурсната процедура с оглед разпоредбите на чл. 192, ал. 2 - 5 и чл. 193 от ЗСВ. При констатираната нищожност на процесното решение на ВСС съдът намира, че не следва да се произнася по останалите доводи в жалбата, които са неотносими към извода за неговата нищожност и поради това не следва да се обсъждат като ирелевантни към изхода на спора. При този изход на спора не се възлагат разноски за производството пред Върховния административен съд, тъй като не са се претендирали от жалбоподателя. Мотивиран така и на основание чл. 172, ал. 2, предл. 1 и чл. 173, ал. 2 от АПК във връзка с чл. 187, ал. 3 и чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,