Решение № 119 от 25.03.2009 г. на ВКС по н. д. № 722/2008 г.

Решение № 119 от 25.03.2009 г. на ВКС по н. д. № 722/2008 г., I н. о., НК, докладчик съдията Евелина Стоянова Главният прокурор е направил искане на основание чл. 420, ал. 1 вр. с чл. 422, ал. 1, т. 5, чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК да се възобнови нохд № 132/08 г. по описа на Районен съд-гр. Айтос, отмени постановената по него присъда спрямо С. С. С. и А. П. А. и делото да се върне за ново разглеждане. Пред ВКС искането се поддържа от представителя на Върховната касационна прокуратура.

Осъденият С. и защитата му изразяват становище за частична основателност на направеното искане.

Осъденият А. и защитата му преценяват искането за неоснователно.

За да се произнесе ВКС I-во наказателно отделение взе предвид и следното:

С присъда № 203 от 26.06.2008 г. по нохд № 132/08 г. АРС осъдил подсъдимите С. и А., както следва:

• А. А. - за деяние извършено на 07/08 март 2007 г. на основание чл. 196, ал. 1, т. 2 вр. с чл. 195, ал. 1, т. т. 1, 4 и 5, чл. 194, ал. 1, чл. 29, ал. 1, б. "б", чл. 20, ал. 2 и чл. 55, ал. 1, т. 1 НК на 3 месеца лишаване от свобода при строг първоначален режим на изтърпяване; съдът определил общо най-тежко наказание измежду така наложеното лишаване от свобода за срок от 3 месеца при строг първоначален режим на изтърпяване и наказанието, наложено на А. със споразумение от 21.02.2007 г. по нохд № 116/07 г. на РС- гр. Поморие, а именно 3 месеца лишаване от свобода при първоначален строг режим на изтърпяване; на основание чл. 27 НК съдът приспаднал изцяло изтърпяното до момента наказание лишаване от свобода.

• С. С. - за деяние извършено на 07/08 март 2007 г. на основание чл. 195, ал. 1, т.т. 3, 4, 5 и 7 вр. с чл. 194, ал. 1, чл. 28, ал. 1, чл. 20, ал. 2 и чл. 55, ал. 1 т. 1 НК на 3 месеца лишаване от свобода при първоначален общ режим на изтърпяване; съдът определил общо наказание измежду така наложеното наказание лишаване от свобода за срок от 3 месеца и наказанието, наложено със споразумение от 21.02.2007 г. по нохд № 116/07 г. на РС - гр. Поморие, а именно - 10 месеца лишаване от свобода при общ първоначален режим на изтърпяване; на основание чл. 27 НК е приспаднато изцяло изтърпяното до момента наказание лишаване от свобода.

Като съобрази горното, доводите на страните и след проверка ВКС I-во наказателно отделение установи:

Прокурорът възразява, че е нарушен закона при следните съображения:

Спрямо осъденият С. С.

• не е съобразено, че към времеизвършване на инкриминираното деяние - 7/8 март 2007 г., подс. С. е бил непълнолетен (роден на 3.10.1989 г.) - 17-годишен, което предпоставя приложението на чл. 63, ал. 1, т. 3 НК;

• неправилно наказанието е определено по реда на чл. 55, ал. 1, т. 1 НК, вместо по чл. 55, ал. 1, т. 2 б. "б" НК;

Спрямо осъдените С. С. и А. А.

• неправилно е определено общо наказание по реда на чл. 25, ал. 1 вр. с чл. 23, ал. 1 НК и съответно е приложен чл. 27 НК по присъдите по нохд №№ 132/08 г. и № 116/06 г.

Възраженията са основателни.

Съдебното разглеждане на делото е протекло по реда на глава 27 НПК - чл. 371, т. 2 НПК.

При ангажиране на наказателната отговорност на С. С. съдът не е съобразил, че към извършване на инкриминираното деяние, той е бил непълнолетен, което предопределя приложението на чл. 63, ал. 1, т. 3 НК. Последното, свързано с чл. 373, ал. 2 НПК очертава и реда по който следва да се определи неговото наказание, а именно - чл. 55, ал. 1, т. 2 б. "б" НК, т. к. след редукцията по чл. 63 НК, предвиденото от закона наказание за престъплението по чл. 195, ал. 1 НК е до три години лишаване от свобода, или не е предвиден най-нисък предел.

Първоинстанционният съд неправилно е определил общи наказания на С. и А. по присъдите по нохд № 132/08 г. и нохд № 116/06 г.

С присъдата по нохд № 116/06 г. (споразумение), влязла в сила на 21.02.2007 г., С. и А. са били осъдени за деяние извършено на 11/12.09.2006 г. на основание чл. 195, ал. 1 НК на наказания лишаване от свобода, съответно - С. на 10 месеца лишаване от свобода условно за срок от 3 години, а А. - на 3 месеца лишаване от свобода.

Престъплението, предмет на присъдата по нохд № 132/08 г. е извършено на 7/8.03.2007 г., повече от очевидно, след влизане в сила на присъдата по нохд № 116/06 г., а за С. - и в рамките на определения му изпитателен срок. Това сочи, че престъпленията, предмет на двете присъди не са в съвкупност помежду си, а в съотношение на рецидив, което изключва възможността за определяне на общо наказание за тях - по чл. 25, ал. 1 вр. с чл. 23, ал. 1 НК. С още по-голямо основание липсват условия за приложението на чл. 27 НК.

Поради това и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, ВКС I-во наказателно отделение