Решение № 8378 от 20.06.2018 г. на ВАС по адм. д. № 11907/2017 г.

Решение № 8378 от 20.06.2018 г. на ВАС по адм. д. № 11907/2017 г., VII о., докладчик съдията Калина Арнаудова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. с чл. 124 от Закона за държавния служител (ЗДСл.). Образувано е по жалба подадена от Й. И. К. срещу заповед № РД-15-702 от 25.07.2017 г. издадена от министъра на здравеопазването, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 във вр. с чл. 108 от ЗДСл., ПМС № 148 от 24.07.2017 г. обн. ДВ бр. 60 от 25.07.2017 г. и утвърдено със заповед № РД-15-695 от 25.07.2017 г. на министъра на здравеопазването длъжностно разписание на Министерство на здравеопазването (МЗ) към 25.07.2017 г. е прекратено служебното му правоотношение от длъжност "държавен инспектор" в Инспекторат на МЗ, считано от датата следваща връчването на заповедта. Жалбоподателят лично и чрез процесуалния си представител сочи, че заповедта е незаконосъобразна. Излага, че позицията, която е заемал е запазена като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени в длъжностната характеристика и в този смисъл липсва съкращаване на длъжността. Видно от ПМС № 148 от 24.07.2017 г. обн. ДВ бр. 60 от 25.07.2017 г. числеността на персонала в организационните структури и структурни звена в МЗ е останала непроменена и е 279 щатни бройки. В конкретния случай изискванията на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. формално са изпълнени - щатните бройки в Инспектората на МЗ са намалени от 15 на 8. Същевременно не е доказано пълното премахване на функциите на длъжността или съществено изменение на същите при съпоставка с останалите длъжности в звената осъществяващи контролни функции. Заеманата от него съкратена длъжност е била трансформирана в друга такава в различно звено или структура на министерството и бройките за същата длъжност не са намалени по новото длъжностно разписание. Преструктурираните длъжности в МЗ отговарят на притежаваните от него образование, квалификация и професионален опит. Преди да пристъпи към прекратяване на служебното му правоотношение министърът на здравеопазването е следвало да му предложи вакантна длъжност, която би могъл да заеме съобразно образованието и трудовия му стаж. Непредлагането на всички свободни длъжности прави уволнението незаконно, тъй като се нарушава разпоредбата на чл. 328, ал. 3 от Кодекса на труда (КТ). Посочената разпоредба следва да намери приложение на основание чл. 46 от Закона за нормативните актове (ЗНА), тъй като КТ дава по-всеобхватна регламентация в сравнение със ЗДСл. (чл. 4 от ЗНА). Административният орган не е направил подбор на служителите в администрацията и не е спазил принципите на обективност и безпристрастност. Предвид изложеното прави искане оспорената заповед да бъде отменена. Ответникът - Министърът на здравеопазването, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата като неоснователна по съображения изложени в писмени бележки. Върховният административен съд, седмо отделение, като прецени събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните, намира за установено от фактическа страна следното: Към момента на издаване на процесната заповед Й. И. К. е работил по служебно правоотношение в МЗ, като е заемал длъжността "държавен инспектор" в Инспекторат на Министерство на здравеопазването, където е бил назначен със заповед № РД-15-51 от 19.01.2017 г. С оспорената в настоящето производство заповед № РД-15-702 от 25.07.2017 г. на министъра на здравеопазването служебното правоотношение с Й. И. К. е прекратено, считано от датата следваща връчването на заповедта, поради съкращаване на длъжността, на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 във вр. с чл. 108 от ЗДСл., ПМС № 148 от 24.07.2017 г. обн. ДВ бр. 60 от 25.07.2017 г. и утвърдено със заповед № РД-15-695 от 25.07.2017 г. на министъра на здравеопазването длъжностно разписание на МЗ към 25.07.2017 г. Заповедта е връчена на Колев на 27.07.2017 г. На същата дата на служителя е връчено и предизвестието за прекратяване на служебното правоотношение. С. У. правилник на Министерството на здравеопазването (приет с ПМС № 67 от 23.03.2015 г., обн., ДВ, бр. 23 от 27.03.2015 г., в сила от 27.03.2015 г., доп., бр. 10 от 5.02.2016 г., изм. и доп., бр. 34 от 3.05.2016 г., отм., бр. 60 от 25.07.2017 г., в сила от 25.07.2017 г.), числеността на персонала в организационните структури и административните звена в МЗ е била 279 щатни бройки. В състава му е имало Инспекторат с обща численост 15 щатни бройки. В Инспектората на МЗ, видно от длъжностно разписание от 17.07.2017 г. (л. 107-114 от делото) и поименното разписание на длъжностите в МЗ от 17.07.2017 г. (л. 91-106 от делото) са съществували 7 щатни бройки длъжността "държавен инспектор" (от които една за лице с трайно увреждане), като длъжностите са били заети. С. У. правилник на Министерството на здравеопазването, приет с ПМС № 148 от 20.07.2017 г., обн., ДВ, бр. 60 от 25.07.2017 г., в сила от 25.07.2017 г., числеността на персонала в организационните структури и административните звена в МЗ е 279 щатни бройки. Инспекторатът на МЗ е с общо 8 щатни бройки. С доклад № РД-695 от 25.07.2017 г. на главния секретар на МЗ е направено предложение за утвърждаване на ново длъжностно разписание на МЗ. Със заповед № РД-15-695 от 25.07.2017 г. на министъра на здравеопазването, последният, на основание чл. 25, ал. 4 от Закона за администрацията, чл. 2, ал. 3 от ЗДСл., чл. 11, ал. 2 от Наредбата за прилагане на Класификатора на длъжностите в администрацията (НПКДА/Наредбата), ПМС № 148 от 20.07.2017 г., обн., ДВ, бр. 60 от 25.07.2017 г. и утвърден доклад № РД-695 от 25.07.2017 г. на главния секретар на МЗ, е утвърдено длъжностно щатно разписание на МЗ към 25.07.2017 г. и е наредено промяната да се отрази в поименното щатно разписание на МЗ, считано от 25.07.2017 г. Видно от приложеното длъжностно разписание от 25.07.2017 г. (л. 67-74 от делото) и поименното разписание на длъжностите в МЗ от 25.07.2017 г. (л. 75-90 от делото) щатните бройки за длъжността "държавен инспектор" в Инспектората на МЗ са намалени на 2. Посочените данни водят до извод, че с длъжностното разписание в сила от 25.07.2017 г. има извършено съкращение на длъжностите в Инспектората на МЗ от 15 на 8 бройки. От тях броят на служителите изпълняващи длъжността "държавен инспектор" е намален от 7 на 2 лица. От представенити по делото длъжностни разписания от 17.07.2018 г. и от 25.07.2018 г. се установява, че длъжността "държавен инспектор" съществува единствено в Инспектората на МЗ. Като доказателство по делото е приета и длъжностна характеристика на длъжността "държавен инспектор" в Инспектората на МЗ. При така установеното от фактическа страна, Върховният административен съд, седмо отделение обосновава следните правни изводи: Жалбата, предмет на настоящето производство, е подадена в предвидения в чл. 149, ал. 1 от АПК преклузивен 14-дневен срок. Тя е подадена от надлежна страна, адресат на акта, имаща право и интерес от оспорването и същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, жалбата е неоснователна. При извършената служебна проверка на законосъобразността на оспорената заповед съгласно чл. 168, ал. 1 от АПК на основанията посочени в чл. 146 от АПК, съдът намира, че административният акт е издаден от компетентен орган съгласно чл. 108 от ЗДСл . във връзка с чл. 42, ал. 5 от Закона за администрацията - министъра на здравеопазването, в кръга на предоставените му от закона правомощия, при липса на съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Спазена е установената в чл. 108, ал. 1 от ЗДСл. писмена форма на акта за прекратяване на служебното правоотношение, като в него изрично е посочено правното основание за прекратяване - чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл., придобитият ранг на държавна служба, отразено е, че на служителя се дължи изплащане на обезщетение за неизползван платен годишен отпуск и обезщетение в размер на брутната заплата за неспазения срок на предизвестие. Тъй като ЗДСл. не съдържа изискване, аналогично на това по чл. 329 от Кодекса на труда (КТ) за извършване на подбор при съкращаване на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл., неизвършването на подбор не опорочава заповедта. Заповедта е издадена при спазване на материалния закон и е в съответствие с целта на закона. Съгласно чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, органът по назначаване може да прекрати служебното правоотношение с едномесечно предизвестие при съкращаване на длъжността. Дефиницията на понятието "длъжност в администрацията" се съдържа в разпоредбата на чл. 2, ал. 1 от НПКДА и според тази дефиниция "длъжност в администрацията" е нормативно определена позиция, която се заема по служебно или по трудово правоотношение, включително и по правоотношение, възникнало на основание на Закона за министерството на вътрешните работи, Закона за отбраната и въоръжените сили на Р. Б., на Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража или на Закона за дипломатическата служба, въз основа на определени изисквания и критерии, свързана е с конкретен вид дейност на лицето, което я заема, и се изразява в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика. От изложеното се налага изводът, че длъжност в администрацията е нормативно определена позиция, която се заема по служебно или по трудово правоотношение, свързана е с конкретен вид дейност на лицето, което я заема, и се изразява в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика. За да са налице предпоставките за едностранно прекратяване на служебното правоотношение от страна на органа по назначаването на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл., следва да се установи, че длъжността заемана от съкратения служител, като нормативно определена позиция и система от функции, задължения и изисквания по смисъла на чл. 2, ал. 1 от НПКДА, не съществува или ако съществува, е намален броят на служителите, ангажирани с изпълнението й. В случая е безспорно установено, че заеманата от Колев длъжност "държавен инспектор" е намалена с 5 щатни бройки в Инспектората на МЗ. Тоест, дейността изпълнявана от Колев и понастоящем се извършва в МЗ и длъжността продължава да съществува като нормативно определена позиция, но се изпълнявана от по-малко на брой лица. Запазването на функциите, задачите и задълженията на една съществуваща длъжност в дадена администрация, териториална структура или нейно административно звено, при намаляване на броя служители, които я изпълняват, също покрива критериите на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. за "съкращаване на длъжността". Прекратяването на служебното правоотношение с жалбоподателя е извършено при наличие на утвърдено от органа по назначаването - министъра на здравеопазването - ново длъжностно разписание за МЗ в сила от 25.07.2017 г. В рамките на компетентността на органа е правото му да извършва промени и реорганизации в управляваната администрация с оглед оптимизиране на дейността при съобразяване с приетата структура и нормативно определената численост на персонала на служителите. Неоснователен е направеният от жалбоподателя довод за липса на реално съкращаване на длъжността. Противно на твърденията му, бройките за длъжността "държавен инспектор" в Инспектората на МЗ са намалени от 7 на 2. Видно от длъжностните разписания и поименните разписания на длъжностите в МЗ от 17.07.2017 г. и от 25.07.2017 г., посочената длъжност съществува единствено в Инспектората на МЗ и за нея не са предвидени щатни бройки в останалите звена, дирекции и отдели на министерството. Дори и само при сравнение на функциите и задачите на Инспектората на МЗ посочени в Устройствения правилник на МЗ и основните функции на длъжността "държавен инспектор" (посочени в чл. 7, ал. 5 от НПКДА), с функциите и задачите на останалите структурни звена в МЗ, изпълнявани от лица на други длъжности измежду посочените в чл. 7 от Наредбата, се установява, че няма как да е налице запазване на функциите и задълженията на длъжността "държавен инспектор", чрез възлагане изпълнението им на друга длъжност, различаваща се от съкратената. Не може да бъде споделено и възражението, че преди да пристъпи към прекратяване на служебното правоотношение с жалбоподателя, министърът на здравеопазването е следвало да му предложи вакантна длъжност, която би могъл да заеме. Съгласно нормата на чл. 82, ал. 1 от ЗДСл, държавен служител може да бъде преназначен на друга длъжност в същата администрация, ако отговаря на условията за назначаване и е изразил предварително писмено съгласие за заемането й. Видно и от текста на разпоредбата тя не съдържа задължително правило за поведение, адресирано до органа по назначаването, напротив - в полза на органа е дадена възможност за дискреционна преценка дали да преназначи служителя на друга длъжност. Това му правомощие е израз на оперативната самостоятелност на органа неговата свободна преценка на органа да извършва структурни промени, водещи до закриване на едни длъжности и разкриване на други, да решава въпроса коя от няколкото длъжности да бъде премахната (като система от функции, задачи и задължения) при реално съкращаване на длъжности, свързано с намаляване на бройки длъжности от щатното разписание или тяхна трансформация в рамките на нормативно установената обща численост, като всички тези действия, включително правомощието по чл. 82 от ЗДСл. са такива по целесъобразност и не подлежат на съдебен контрол. По отношение на прекратяването на служебните правоотношения ЗДСл. не съдържа изрично препращане към КТ и не е възможно по аналогия да бъдат прилагани разпоредби от КТ. Наред с това цитираната в жалбата разпоредба на чл. 328, ал. 3 от КТ не съществува в редакцията послужила като основание за приемане на Тълкувателно решение № 22 от 20.04.1990 г. по гр. дело № 3 от 1990 г. на ОСГК на ВС. По тези съображения настоящия съдебен състав намира, че са изпълнени кумулативните изисквания за законосъобразно прекратяване на служебното правоотношение с Колев, по реда и на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Правото на административния орган да прекрати едностранно съществуващото служебно правоотношение е упражнено при наличие на визираните в закона материалноправни предпоставки, съставляващи фактическото основание на издадения индивидуален административен акт, при спазване на нормативно установените административно-производствени правила и в съответствие с целта на закона. Издадената от министъра на здравеопазването заповед № № РД-15-702 от 25.07.2017 г. е законосъобразен административен акт, жалбата срещу който следва да бъде отхвърлена. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно, Върховният административен съд, седмо отделение,