Решение № 9 от 8.1.2024 г. на Районен съд - Сливен по дело № 1429/2023 г.

Производството е образувано по повод жалба на Х. Ф. Ш. с ЕГН ••••••••••, против НП издадено от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция-гр.София, с което на жалбоподателя е наложена глоба в размер на 768 лева за нарушение на чл. 112 ал. 1 т. 2 на Закона за обществените поръчки. В с.з. жалбоподателят се явява лично и с процесуален представител, който моли за отмяна на НП. В с.з.административно – наказващият орган, редовно призован не изпраща свой представител. От събраните по делото доказателства, съдът прие за установена следната фактическа обстановка: „Държавно горско стопанство - Стара река“ с. Стара река, с ЕИК 2016176540065, като териториално поделение към „Югоизточно държавно предприятие“ гр. Сливен попада в обхвата на Държавната финансова инспекция, като държавно предприятие по чл. 62, ал. 3 от Търговския закон и по смисъла на чл. 4, т. 2 от ЗДФИ. За проверявания период от време „ДГС – Стара река“ с.Стара река се представлявало от жалбоподателя Х. Ф. Ш., който съгласно разпоредбите на чл. 5, ал. 2, т. 14 от ЗОП, в качеството си на публичен възложител на обществени поръчки отговорен за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане на резултатите от обществените поръчки. ДГС с.Стара река е организирало дейността си по възлагане на обществените поръчки, въз основа на „Вътрешни правила за управление на цикъла на обществените поръчки в Югоизточно държавно предприятие гр. Сливен, в сила от 15.04.2016 г., утвърдени със Заповед № № РД-10- 158/14.05.2016 г. на Директора на „Югоизточно държавно предприятие“ гр. Сливен. Със Заповед № РД-10-9/14.01.2020 г. Директора на „Югоизточно държавно предприятие“ гр. Сливен е упълномощил, директорите на държавните горски и държавните ловни стопанства - териториални поделения на Югоизточно държавно предприятие, гр. Сливен да организират и възлагат обществени поръчки, включително да изпращат документите по чл. 36, ал. 1 от ЗОП за публикуване в „Официален вестник“ на Европейския съюз, в Регистъра на обществените поръчки /РОП/, да публикуват необходимата информация в „Профила на купувача“ /ПК/, да провеждат пазарни консултации и да сключват договори по реда на Закона за обществените поръчки и Правилника за приложението му. Със Заповед № РД-10-8/13.01.2021 г. е упълномощил директорите на държавните горски и държавните ловни стопанства - териториални поделения на Югоизточно държавно предприятие, гр. Сливен да организират и възлагат обществени поръчки, включително да изпращат документите по чл. 36, ал. 1 от ЗОП за публикуване, чрез централизираната електронна платформа (ЦАИС) по чл. 39а, ал. 1 от ЗОП, в „Официален вестник“ на Европейския съюз /когато е приложимо/, в Регистъра на обществените поръчки /РОП/ и в „Профила на купувача“ /ПК/, да провеждат пазарни консултации/пазарни проучвания и да сключват договори за възложените поръчки. Със Заповед № РД-10-19/13.01.2022 г. и Заповед № РД-10- 64/18.01.2023 г. Директорите на държавните горски и държавните ловни стопанства - териториални поделения на Югоизточно държавно предприятие, гр. Сливен били упълномощени да организират и възлагат обществени поръчки, включително да изпращат документите по чл. 36, ал. 1 от ЗОП за публикуване, чрез централизираната електронна платформа (ЦАИС) по чл. 39а, ал. 1 от ЗОП, в „Официален вестник“ на Европейския съюз /когато е приложимо/, в Регистъра на обществените поръчки /РОП/ и в „Профила на купувача“ /ПК/, да провеждат пазарни консултации/пазарни проучвания и да сключват договори за възложените поръчки. При извършена проверка за законосъобразност на възложена обществена поръчка УИН 02716-2020-0179 с предмет „Техническо обслужване на МПС, включващо основен и текущ ремонт, и профилактика на МПС, включително доставка на резервни части по заявка на възложителя за срок от 24 месеца“, било установено следното: С Решение № ПО-05-66/26.10.2020 г., на основание чл. 73, ал. 1 от ЗОП, Директора на ДГС - Стара река, жалбоподателят Х. Ш. е открил процедура за възлагане на обществена поръчка, чрез открита процедура, с предмет „Техническо обслужване на МПС, включващо основен и текущ ремонт, и профилактика на МПС, включително доставка на резервни части по заявка на възложителя за срок от 24 месеца“.Прогнозната стойност на поръчката била 32 000, 00 лева без ДДС. С решението за откриване възложителят Ш. е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие, в съответствие с изискването на чл. 22, ал. 3 от ЗОП. В специфичните изисквания и условия за участие в процедурата, а именно Част VI: „Заключителни положения” от документацията за възлагане на обществената поръчка, възложителят е утвърдил следните критерии за подбор „Изпълнителят следва да разполага и/или да ползва не по-малко от една специализирана/и (ремонтна/и, сервизна/и) база/и за извършване на ремонта на МПС - предмет на поръчката, разположени в териториалния обхват на ТП „ДГС Стара река“, като една сервизна база задължително следва да бъде на територията на Община Сливен или Община Елена, съгласно изискванията и условията посочени в техническата спецификация. Кандидатът доказва наличието на заявените бази при сключване на договора или при поискване от възложителя в хода на процедурата, чрез валиден документ - към датата на подаване на заявленията за участие (оферти), указващ местоположението на обекта - скица, план и др. годен документ, съгласно българското законодателство.“ С оглед доказване на наличието на всички посочени по –горе критерии било указано, че на етап „Подбор на кандидатите и допускане до участие“ кандидатът посочва това обстоятелство в техническото предложение за изпълнение, а на етап сключване на договор, представя заверени копия на документи за собственост, договори за наем или други документи.“ В хода на проверката било установено, че в Техническото предложение за изпълнение, още на етап подбор на кандидатите и допускане до участие, определеният за изпълнител участник „Ауто Черкезов“ ООД, гр. Сливен не е декларирал, че разполага и/или ползва не по-малко от една специализирана/и (ремонтна/и, сервизна/и) база/и за извършване на ремонта на МПС -ва предмет на поръчката, разположени в териториалния обхват на ТП „ДГС Стара река“. В резултат на проведената обществена поръчка и въпреки неизпълнението на заложените и посочени по –горе изисквания бил сключен договор № 12 от 23.12.2020 г., с обща стойност 32 000 лв. без ДДС (38 400 лв. с вкл. ДДС) с определения за изпълнител участник „Ауто Черкезов“ ООД, гр. Сливен. В хода на финансовата инспекция бил съставен Констативен протокол от 09.03.2023 г., в който било удостоверено, че в досието на обществена поръчка УИН: 02716-2020-0179 с предмет: „Техническо обслужване на МПС, включващо: основен и текущ ремонт и профилактика на МПС, включително доставка на резервни части по заявка на възложителя за срок от 24 месеца, не се съдържат Документи за съответствие с поставените от възложителя критерии за подбор, а именно че изпълнителя разполага и/или ползва не по- малко от една специализирана/и (ремонтна/и, сервизна/и) база/и за извършване на ремонта на МПС - предмет на поръчката, разположени в териториалния обхват на ТП „ДГС Стара река“ както и заверени копия на документи за собственост, договори за наем или други документи, които да удостоверяват горепосочените обстоятелства. Въз основа на горепосоченото на жалбоподателят е издадено атакуваното Наказателното постановление, което е връчено по надлежния ред на жалбоподателя.Със същото, АНО е приел, че от представените писмени доказателства е безспорно установено неспазване на изискванията на ЗОП като не е съобразена разпоредбата на чл. 112, ал. 1.т. 2 от ЗОП. Горната фактическа обстановка съдът прие за безспорно установена въз основа на събраните по делото доказателства, взети в тяхната съвкупност и поотделно като безпротиворечиви и относими към предмета на делото Съдът кредитира свидетелските показания на всички разпитани по делото свидетели, тъй като са в отношение на допълване както помежду си така и с писмените доказателства по делото. Съдът дава вяра на събраните по делото писмени доказателства приложени по делото и приобщени по съответния процесуален ред като напълно безпротиворечиви и в съответствие на събраните по делото гласни доказателства, а именно Заповед № ФК-10-168/21.02.2023 г. на директора на АДФИ; Справка за отговорните длъжностни лица изх. № КДВК-03- 5/27.02.2023г.; Решение за публикуване по чл. 22, ал. 1 от ЗОП изх. № ПО-05- 66/26.10.2020г., Обявление за възложена поръчка № ПО-09-1/07.0!.2021 г., Договор № 12 от 23.12.2020 г.; Констативен протокол от 09.03.2023 г.; Писмо за искане на писмени обяснения; Писмени обяснения изх. № КДВК- 03-16/09.03.2023 г.; Документация за възлагане на обществена поръчка както и Техническо предложение от „Ауто Черкезов“ ООД, гр, Сливен. Въз основа на събраните по делото доказателства, преценени в своята съвкупност и по отделно като безпротиворечиви и относими към предмета на делото съдът изведе следните правни изводи: Жалбата е допустима, а разгледана по същество – основателна. Безспорно се установи от събраните по делото писмени и гласни доказателства, че от ОБЕКТИВНА СТРАНА жалбоподателя е извършил описаното в акта нарушение. Наказателното постановление е издадено на основание чл.261, ал.2 от ЗОП, при извършена финансова инспекция на ДГС- Стара река, възложена възложена със Заповед № ФК-10-168/21.02.2023 г., на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция на основание чл. 10, ал. 1, т. 3 и чл. 5, ал. 1, т. 1 от ЗДФИ във връзка с Решение № 25-ИД 5, 6/10.02.2022 г. на Постоянната комисия по чл. 5, ал. 1 от Правилник за прилагане на ЗДФИ, Съгласно чл. 57, ал. 1 от ЗОП, възложителят отстранява от процедурата кандидат или участник, за когото са налице основанията по чл. 54, ал. 1 и посочените от възложителя обстоятелства по чл. 55, ал. 1, възникнали преди или по време на процедурата. Съгласно чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП, възложителят сключва с определения изпълнител писмен договор за обществена поръчка при условие, че при подписване на договора определеният изпълнител представи документи, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване от процедурата, както и съответствието с поставените критерии за подбор, включително за третите лица и подизпълнителите, ако има такива. По делото е безспорно установено, че на 23.12.2020 г. в ДГС-Стара река, с. Стара река, жалбоподателят Х. Ф. Ш., в качеството си на Директор на ДГС-Стара река, с.Стара река и като лице по чл. 7, ал. 1 от ЗОП на публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 от Закона за обществените поръчки е сключил Договор №12/23.12, 2020 г. с предмет „Техническо обслужване на МПС, включващо основен и текущ ремонт и профилактика на МПС, включително доставка на резервни части по заявка на възложителя за срок от 24 месеца“. Посоченият договор е сключен след проведена обществена поръчка по реда на чл. 18, ал. 1, т. 1 от ЗОП, а именно открита процедура като е определен изпълнител „Ауто Черкезов“ ООД гр. Сливен. По делото е безспорно установено, че при подписване на договора, определения изпълнител не е представил документи за съответствие с поставените от възложителя критерии за подбор, а именно, документ удостоверяващ, че изпълнителят разполага и/или ползва не по-малко от една специализирана/и (ремонтна/и, сервизна/и) база/и за извършване на ремонта на МПС–ва предмет на поръчката, разположени в териториалния обхват на ТП „ДГС Стара река“с. Стара река. Съдът счита, че при така установеното АНО правилно е квалифицирал извършеното от жалбоподателя като нарушение на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП. Въпреки горното, обаче съдът счита, че по делото е установено и наличие на допусната техническа грешка при попълване и подписване на изискуемите документи по обществената поръчка. В т. 5 от Заповед №РД10-79/13.10.2020 г. за откриване на процедурата „Техническо обслужване на МПС, включващо основен и текущ ремонт и профилактика на МПС, включително доставка на резервни части по заявка на възложителя за срок от 24 месеца“ е посочено като условие мястото на изпълнение на поръчката, а именно територията на Община гр.Сливен и Община гр.Елена.В цялата документация за възлагане на обществената поръчка, както в т.5.2 „Място на изпълнение на поръчката“ така и във всички други документи е посочено като задължително условие кандидатите да разполагат със сервизна база на територията на Община гр.Сливен или Община гр.Елена. Единствено в т.3.3.4. в документацията за възлагане е посочено, че кандидатите трябва да разполагат със сервизна база в териториалния обхват на ТП „ДГС Стара река“. Това обстоятелство безспорно указва наличието на допусната техническа грешка при изготвянето на документацията по т.3.3.4. Воден от горното, съдът счита, че АНО неправилно е приел, че в конкретния случай липсват основания за квалифициране на деянието като „маловажно“ по смисъла на закона и е ангажирал административната отговорност на жалбоподателя. По делото няма данни жалбоподателят да е извършил други административни нарушения, процесното се явява първо, поради което следва да се квалифицира като такова с по-ниска степен на обществена опасност от останалите случаи на подобни нарушения. Воден от горното, съдът намира, че в конкретния случай следва да се приложи разпоредбата на чл. 63, ал. 2, т. 2 от ЗАНН като наказателното постановление се отмени, а нарушителя се предупреди, че при извършване на друго административно нарушение от същия вид, представляващо маловажен случай, в едногодишен срок от влизането в сила на съдебния акт, за това друго нарушение ще му бъде наложено административно наказание. В настоящия случай своевременно се явява искането за присъждане на разноски във вид на адвокатско възнаграждение като същите следва да се възложат в тежест на въззиваемата страна. Ръководен от гореизложеното и на осн. чл. 63 ал.1 от ЗАНН, съдът