Решение № 356 от 4.6.2024 г. на Апелативен съд - София по дело № 164/2024 г.

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.

С решение № 11 от 28.01.2024 г. по т.д. № 28/ 2024 г. на Софийския окръжен съд, ІІІ първоинстанционен търговски състав е оставена без уважение жалбата на кооперация „Потребителна кооперация“ - гр. Самоков, Софийска област срещу отказ № 20240119135804/ 22.01.2024 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенцията по вписванията, постановен по заявление Г1 с вх. № 20240119135804, с което е отказано обявяване по партидата й на покана за свикване на общо събрание на член-кооператорите, насрочено за 23.02.2024 г. Срещу решението е подадена частна жалба от „Потребителна кооперация“ - гр. Самоков, Софийска област, в която се твърди, че е постановено в нарушение на материалния закон, при съществени нарушения на съдопроизводствените правила и е необосновано.

Съдът стигнал до абсолютизиране на нормата на чл. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, като не вникнал в конкретиката на случая, и без да я анализира във връзка със специалната разпоредба па чл. 1, ал. 2, т. 2 от Закона за кооперациите. Законът не ограничавал член-кооператорите в избора им на конкретен способ за разгласяване на поканата за свикване на общо събрание, затова в чл.23, ал.1 от устава било записано то да става чрез обявяването на поканата в търговския регистър.

Молбата към съда е да отмени обжалваното решение и да постанови ново решение, с което да задължи Агенцията по вписванията да обяви по партидата на кооперацията поканата за свикване на общо събрание.

В писмения отговор Агенцията по вписванията - гр. София оспорва частната жалба като неоснователна и моли да бъде оставена без уважение.

Софийският апелативен съд, търговско отделение, шести състав съобрази следното.

Със заявление Г1 с вх. № 20240119135804 кооперация „Потребителна кооперация“ - гр. Самоков, Софийска област сезирала Агенция по вписванията с искане за обявяване по партидата й на покана за свикване на общо събрание на член-кооператорите, насрочено за 23.02.2024 г. Към заявлението било приложено копие на покана, подписано от председателя на кооперацията Л. Н., за провеждане на 23.02.2024 г. в ресторанта на хотел „Кестените“ в гр. Самоков, ул. „Македония“ № 78 на общо годишно отчетно събрание при оповестения в поканата дневен ред.

От справката по партидата на кооперацията в търговския регистър се вижда, че съгласно чл. 23, ал. 1 от нейния актуален устав общото събрание се свиква от управителния съвет чрез покана, обявена в търговския регистър най - малко 15 дни преди деня на провеждането му.

В изпълнение на правомощията по чл. 278 от ГПК настоящият състав на въззивната инстанция преценява частната жалба като процесуално допустима - подадена е в рамките на установения срок от страна, която има правен интерес от обжалването на валиден и допустим и подлежащ на въззивен контрол съдебен акт.

След обсъждането на установените от доказателствата факти и доводите на страните, намира релевираните конкретни оплаквания за неправилност на решението за неоснователни, като споделя съображенията, изложени в мотивите на обжалвания акт, към които препраща на основание чл. 272 от ГПК, а в допълнение счита за необходимо да посочи и следното.

Съгласно чл. 5 от ЗТРРЮЛНЦ на обявяване подлежат актовете, които се отнасят до търговците, клоновете на чуждестранни търговци, юридическите лица с нестопанска цел и до клоновете на чуждестранни юридически лица с нестопанска цел, за които е предвидено със закон, че подлежат на обявяване. Според чл. 1, ал.2, т. 2 от ТЗ кооперациите с изключение на жилищностроителните кооперации са търговци, което означава, че по отношение на тях се прилагат и разпоредбите от ЗТРРЮЛНЦ, които се отнасят до търговците и търговските дружества.

В чл. 16, ал. 1 от Закона за кооперациите е регламентиран начина за свикване на общо събрание - с писмена покана, разгласена по ред, определен в устава, най-малко 14 дни преди деня на провеждането му.

• 3 - В цитираната разпоредба не е предвидено обявяване на поканата в търговския регистър, както е изрично посочено в чл. 214, ал. 1 от ТЗ - относно общото събрание на облигационерите, в чл. 223, ал. 3 от ТЗ - относно общото събрание на акционерите, в чл. 260с от ТЗ - относно общото събрание на съдружниците в дружество с променлив капитал, в чл. 26, ал. 3 от ЗЮЛНЦ - относно общото събрание на сдруженията с нестопанска цел.

В чл. 61, ал. 2 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел са изброени изчерпателно видът на актовете, които подлежат на обявяване. В този списък поканата за свикване на общо събрание на кооперация не е включена като подлежащ на обявяване акт.

В контекста на изложеното е нужно да се подчертае, че посочването в устава на кооперацията на обявяването на поканата в търговския регистър като начин за разгласяването й, не създава задължение за административния орган да извърши обявяването, тъй като за него такова задължение произтича единствено от разпоредбите на закона.

Горните съждения водят до заключението, че развитите в частната жалба оплаквания са неоснователни и поради съвпадането на крайните изводи на настоящия състав на въззивната инстанция с тези на първостепенния съд обжалваното решение следва да бъде потвърдено.

По изложените съображения Софийският апелативен съд, търговско отделение, шести състав