Решение № 684 от 5.3.2024 г. на Административен съд - Благоевград по дело № 991/2023 г.

Административен съд - Благоевград05.03.2024 г.докладчик Ася Тодорова

Диспозитив

ОТМЕНЯ Решение № РД-02-36-1086/27.09.2023 г., издадено от Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г. в частта по т. 3, с която не е извършена верификация на разходи и плащане в размер на 50 409, 14 лв. (с включен ДДС), представляващи безвъзмездна финансова помощ (БФП), отчетени в искане за плащане № 2 (окончателно) по административен договор за безвъзмездна финансова помощ (АДБВП) № BG16RFOP001-2.003-0071-C01, поради липса на предвидените в чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ (ред. ДВ, бр. 39 от 27 май 2022 г., приложима на основание Пар. 70 от ЗИД на ЗУСЕСИФ) условия във връзка с чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ (ред. ДВ, бр. 39 от 27 май 2022 г., приложима на основание Пар. 70 от ЗИД на ЗУСЕСИФ) и на основание чл. 22, ал. 5 във връзка с чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП № BG16RFOP001-2.003-0071-C01 на 23.09.2020 г. между Министерство на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) и Община Сандански. ИЗПРАЩА преписката на Ръководителя на Управителния орган по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г. със задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона и определя 90-дневен срок за произнасяне. ОСЪЖДА Министерство на регионалното развитие и благоустройството да заплати на Община Сандански сумата от 100 (сто) лева, представляваща разноски за юрисконсултско възнаграждение. Решението може да се обжалва пред Върховен административен съд на Република България в 14-дневен срок от съобщението за постановяването му. Съдия: /п/ Ася Тодорова Вярно с оригинала! Е.Ф. Вярно с оригинала! Е.Ф.

Мотиви

Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 27, ал. 1 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ). Образувано е по жалба на О. С., с адрес: [населено място], [улица], представлявана от Кмета на О. С., против Решение № РД-02-36-1086/27.09.2023 г., издадено от Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г. в частта по т. 3, с която не е извършена верификация на разходи и плащане в размер на 50 409, 14 лв. (с включен ДДС), представляващи безвъзмездна финансова помощ (БФП), отчетени в искане за плащане № 2 (окончателно) по административен договор за безвъзмездна финансова помощ (АДБВП) № BG16RFOP001-2.003-0071-C01, поради липса на предвидените в чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ (ред. ДВ, бр. 39 от 27 май 2022 г., приложима на основание Пар. 70 от ЗИД на ЗУСЕСИФ) условия във връзка с чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ (ред. ДВ, бр. 39 от 27 май 2022 г., приложима на основание Пар. 70 от ЗИД на ЗУСЕСИФ) и на основание чл. 22, ал. 5 във връзка с чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП № BG16RFOP001-2.003-0071-C01 на 23.09.2020 г. между Министерство на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) и Община Сандански. В жалбата се поддържа становище за незаконосъобразност на Решение № РД-02-36-1086/27.09.2023 г., издадено от Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г., в оспорената част по т. 3, като постановено в противоречие с приложимия материален закон. Сочи се, че съгласно чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП № BG16RFOP001-2.003-0071-C01 на 23.09.2020 г. между МРРБ и Община Сандански е определено, че са допустими непредвидени разходи в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта, респективно в договорите с изпълнителите на СМР в конкретния случай - договор № 138-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-01 от 21.05.2021 г. с изпълнител „П.П.-С.“ ЕООД за обект [жк], бл. 17, [адрес], [адрес] и договор № 143-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-02 от 26.05.2021 г. с изпълнител „Б.“ ЕООД за обект [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл.7Б има включена клауза, касаеща третирането на непредвидени разходи (в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта), като същите са отчетени в искането за окончателно плащане, след приключване на всички СМР дейности. Твърди се, че представената от Община Сандански пълна строителна документация, която съдържа включително протоколи за приемане на строителни дейности, актове по време на строителството, екзекутивни документи и други, подписани от изпълнител, проектант и строителен надзор, ясно и еднозначно дефинира необходимост от извършените непредвидени разходи и по двата сключени договора с изпълнители. Излагат се съображения, че УО на ОПРР не оспорва непредвидимостта на процесните разходи, в конкретния случай изводите, че процесните разходи са различни от непредвидими, са формулирани единствено въз основа на твърдяната от административния орган липса на представена обосновка. Отделно от горното Община Сандански, като страна, изготвила тръжната документация, не тълкува непредвидените и допълнителни разходи и поради тази причина същите не са разписани като заповеди по време на строителството. Претендира се отмяна на оспореното решение за отказ от верификация в оспорената част. Прави се искане за присъждане на сторените по делото разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 400 лева. В съдебно заседание, оспорващата община, чрез процесуалния си представител надлежно упълномощен юрисконсулт, поддържа жалбата. В представено по делото писмено становище се доразвиват съображенията по съществото на спора. Излагат се съображения, че отчетените разходи отговарят изцяло на изискванията за допустимост, същите са необходими за цялостното изпълнение на договорите за СМР и цялостното завършване на сградите с цел постигане на максимален ефект за подобряване на енергийната ефективност на многофамилните жилищни сгради, извършени са реално и изпълнението им е необходимо за предаване на строежа в напълно завършен вид, отговарящ на всички изисквания за него. Ответникът – Заместник - министърът на регионалното развитие и благоустройство и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма “Региони в растеж“ 2014- 2020, в депозирано по делото писмено становище, чрез процесуален представител по пълномощие надлежно упълномощен юрисконсулт, оспорва жалбата, като намира същата за неоснователна, а обжалваният административен акт, с който е отказана верификация, за правилен и законосъобразен. Излагат се съображения, че оспореният административен акт е издаден от компетентен орган, с подробно посочване на фактическите и правните основания за неговото издаване, издаден е в изискуемата от закона писмена форма. Сочи се, че ясно и недвусмислено се разбира в конкретния случай защо не е извършена верификация на разходи и плащане в размер на 50 409, 14 лева и на какво правно основание, а именно, че в конкретния случай същите разходи не са непредвидени разходи предвид обстоятелството, че така извършените СМР не са непредвидени видове СМР. Твърди се, че административният орган е изпълнил изискванията на чл. 62, ал. 3 и чл. 63 от ЗУСЕФСУ преди произнасяне по искането да извърши проверка на представените към искането документи, да изиска допълнителна информация и разяснения от бенефициента за част от разходите и след получаване на всички документи да постанови процесното решение. Сочи се, че бенефициентът не представя обосновка от изпълнител, проектант и строителен надзор на отчетените непредвидени разходи, сочи се, че не е представена заповедна книга с разписани заповеди по време на строителството, третиращи допълнителните дейности по проекта, които не са включени в КСС. В този смисъл е формулиран извод, че по договорите с горепосочените изпълнители са отчетени непредвидени разходи, които не съответстват на дефиницията за непредвидени разходи съгласно чл. 22, ал. 3 от АДПБФП и във връзка с горното правилно Управляващият орган е посочил като основания за отказ за верификация нормите на чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ във връзка с чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ и на основание чл. 22, ал. 2 във връзка с чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП. Претендира се присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 360 лева, прави се възражение за прекомерност на претендирано от жалбоподателя заплащане на адвокатско/юрисконсултско възнаграждение, в случай, че същото е в размер по-голям от минималния. Въз основа на представените по делото доказателства и съобразявайки доводите на страните, се установи от фактическа страна следното: На 23.09.2020 г. между Министерство на регионалното развитие и благоустройство (МРРБ), Управляващ орган на Оперативна програма “Региони в растеж“ 2014 - 2020 г. (ОПРР), представляван от Д. Н., в качеството на Ръководител на Управляващия орган ОПРР и бенефициента Община Сандански, представлявана от Кмета на О. С. А. С., е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 с № от ИСУН BG16RFOP001-2.003-0071-C01 и рег. № РД-02-37-83/23.09. 2020 г., съгласно който Ръководителят на Управляващия орган предоставя на О. С. безвъзмездна финансова помощ (100%) в максимален размер до 1 494 993, 43 (един милион четиристотин деветдесет и четири хиляди деветстотин деветдесет и три лева и четиридесет и три стотинки) лева по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 г., приоритетна ос 2 „Подкрепа за енергийна ефективност в опорни центрове в периферните райони“, BG16RFOP001-2.003 „Енергийна ефективност в периферните райони - 3“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-2.003-0071 „Повишаване на енергийната ефективност на многофамилни жилищни сгради с административни адреси [населено място], [жк], блок 6А, блок 6Б, блок 7А, блок 7Б и [населено място], блок 17, блок 18А, блок 18Б“. Съгласно т. 2.2 от сключения договор проектното предложение е на стойност до 1 494 993, 43 (един милион четиристотин деветдесет и четири хиляди деветстотин деветдесет и три лева и четиридесет и три стотинки) лева, с основни дейности съгласно раздел 7 План за изпълнение/Дейности по проекта на Формуляра за проектно предложение (Приложение А), с индикатори за изпълнение съгласно раздел 8 Индикатори на Формуляра за проектно предложение (Приложение А). Редът и условията, при които се извършва плащането, са уредени в Раздел ІV от договора “Плащания, техническо и финансово отчитане“, като в чл. 14, т. 1 е предвидено авансово плащане в размер до 523 247, 70 (петстотин двадесет и три хиляди двеста четиридесет и седем лева и седемдесет стотинки), представляващи до 35 % от стойността на предоставената безвъзмездна финансова помощ (100%) по ОПРР на бенефициента, в т. 2 - междинно/междинни плащания и в т. 3 - окончателно (финално) плащане. В чл. 17 от договора се предвижда междинните и окончателните плащания да се правят в срока по чл. 62 от ЗУСЕФСУ след верифициране/одобряване на документите/разходите в съответствие с изискванията на чл. 125 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 г. на Европейския парламент и Съвета при наличие на разполагаем лимит или след залагане на лимит по десетразрядния код на Управляващия орган от страна на Дирекция “Национален фонд“ на Министерство на финансите. Чл. 12 от договора предвижда, че окончателната сума на БФП по чл. 2, т. 2.1 се определя съобразно напредъка и изпълнението на проекта, представените разходи за възстановяване от бенефициента пред Управляващия орган и след проверка от Управляващия орган за спазване на разпоредбите на договора, Общите условия към договора, представляващи Приложение Е2 и действащото законодателство. В чл. 19, ал. 4 от договора е записано, че на верификация подлежат само допустими разходи. В чл. 22 от договора страните са се договорили, че при верификация на разходи за строително-монтажни работи (СМР) Управляващият орган проверява отчетените видове и количества спрямо заложените по договора с изпълнителя, като ал. 1 предвижда, че при установени разлики в предвидените количества на отделните видове СМР, след приключване на строителството на верификация подлежат промените, които отговарят на следните условия: т. 1 - след направената промяна общата стойност на КСС към договора за строителство не се увеличава; т. 2 - промяната в количеството на всяка конкретна позиция в КСС не надвишава с повече от 15% първоначално определеното количество, както в посока увеличение, така и в посока намаляване. Общата стойност на количествата надвишения до 15% от първоначално определеното количество се компенсира с общата стойност на количествата намаления до 15 % от първоначално определеното количество. Намаленията над 15%, както и неизпълнените позиции, не могат да бъдат използвани за компенсиране на надвишени количества до 15%; т. 3 - не са допустими за верификация изпълнени нови позиции в КСС към договора за строителство и промени в количествата на конкретна позиция от КСС над 15%; т. 4 - общата стойност на промените за целия период на изпълнение при намаляване на количествата СМР не трябва да надвишава 10% от стойността на КСС към договора за строителство; т. 5 - общата стойност на промените за целия период на изпълнение при увеличаване на количествата СМР не трябва да надвишава 10% от стойността на КСС към договора за строителство в случаите, когато се компенсира с каквото и да е намаляване в количествата и остава за сметка на бенефициента. Съгласно чл. 22, ал. 3 от АДБФП № BG16RFOP001-2.003-0071-C01, сключен на 23.09.2020 г. между МРРБ и О. С., в случаите, когато в съответните Насоки за кандидатстване по конкретната процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (БФП) или въпросите и отговорите към тях е посочено изрично, че са допустими непредвидени разходи в КСС (в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта) и в договора с изпълнителя на СМР има включена клауза, касаеща третирането на непредвидени разходи, тези разходи (в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта) се отчитат на окончателно плащане. Непредвидените разходи могат да се отчитат и при искане за междинно плащане само в случай, че СМР дейностите са напълно приключили. С цел верифициране на непредвидените разходи бенефициентът следва да представи отделен протокол за приемането им или отделна част от протокола, придружен от необходимите документи, обосноваващи изпълнението им. На верификация подлежат само разходи, които попадат в следната хипотеза: „Непредвидени разходи за строителни и монтажни работи са разходите, свързани с увеличаване на заложени количества строителни и монтажни работи и/или добавяне на нови количества или видове строителни и монтажни работи, които към момента на разработване и одобряване на технически или работен инвестиционен проект обективно не са могли да бъдат предвидени, но при изпълнение на дейностите са обективно необходими за въвеждане на обекта в експлоатация. Разходите, които биха могли да бъдат верифицирани като непредвидени, следва да отговарят на условията за допустимост на разходите по процедурата, в рамките, на която е сключен договорът ”. Ал. 5 на чл. 22 от АДБФП предвижда, че отчитането на допустимите изменения на сключените от бенефициента договори за СМР се извършва в съответствие с Указанията за изпълнение на договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014 – 2020 г. При непредставяне на пълна отчетна документация и/или неизпълнение на горепосочените условия УО има право да не верифицира направените от бенефициента разходи. В чл. 82, ал. 1 от Общите условия към сключения Административен договор (Приложение Е2) се предвижда, че УО на ОПРР извършва проверка (верификация) на декларираните разходи в искането за междинно и окончателно плащане, което включва документална проверка на разходи, на изпълнени дейности от проекта/бюджетната линия (финансовия план) и на процедури за възлагане на обществени поръчки, и по преценка проверка на място на изпълнението на дейността, като се проверяват едновременно посочените в ал. 1, т. 1 - 11 обстоятелства. Чл. 84 от Общите условия предвижда, че в случай, че се установи, че разходът не съответства на условията за допустимост по чл. 82, ал. 1 и ал. 2 и Раздел XIII, УО не го одобрява (верифицира), като уведомява за това бенефициента и при необходимост назначава допълнителни проверки. На 23.03.2023 г. чрез системата ИСУН 2020 е подадено искане за окончателно плащане по процесния административен договор за безвъзмездна финансова помощ (АДБВП) № BG16RFOP001-2.003-0071-C01 с бенефициент О. С., към което е приложен окончателен технически и финансов отчет. По договор № 138-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-01 от 21.05.2021 г. с изпълнител „П.П.-С.“ ЕООД за обект [жк], бл. 17, [адрес], [адрес] (л. 125 – л. 132 от делото) О. С. отчита непредвидени разходи в общ размер на 15 498, 23 лева без ДДС (18 597, 88 лева с ДДС) по протокол за приемане на извършени СМР (ППИСМР) № 3/25.02.2022 г. (гръб на л. 165 – л. 175 от делото), посочени в отделна част на протокола подробно като вид, единична стойност, количество и обща стойност за блок 17 и за блок 18 (л. 170 и гръб на л. 174 и л. 175 от делото), отчетени с фактура № 0000002033/28.02.2022 г. (л. 163 от делото). По договор № 143-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-02 от 26.05.2021 г. с изпълнител „Б.“ ЕООД за обект [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл.7Б (л. 133 – л. 140 от делото) О. С. отчита непредвидени разходи в размер на 26 509, 38 лв. без ДДС (31 811, 26 лв. с ДДС) по протокол за приемане на извършени СМР (ППИСМР) № 4/12.08.2022 г. (гръб на л. 177 – л. 179 от делото), посочени в отделна част на протокола подробно като вид, единична стойност, количество и обща стойност (гръб на л. 179), отчетени с фактура № 0001001787/12.08.2022 г. (л. 176 от делото). Установява се по преписката, че при извършената проверка на искането за окончателно плащане с кореспонденция в ИСУН 2020 ВG16RFОР001-2.003-0071-С01-М028 от 11.04.2023 г. УО на ОПРР 2014 - 2020 г. по отношение на договорите с горепосочените изпълнители - договор № 138-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-01 от 21.05.2021 г. с изпълнител „П.П.-С.“ ЕООД за обект [жк], бл. 17, [адрес], [адрес] и договор № 143-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-02 от 26.05.2021 г. с изпълнител „Б.“ ЕООД е изискал обосновка от изпълнител, проектант и строителен надзор на отчетените непредвидени разходи за обектите на интервенция, отговарящи на дефиницията съгласно Методическите указания за изпълнение на договори за БФП: “Непредвидени разходи за строителни и монтажни работи са разходите, свързани с увеличаване на заложени количества строителни и монтажни работи и/или добавяне на нови количества или видове строителни и монтажни работи, които към момента на разработване и одобряване на технически или работен инвестиционен проект обективно не са могли да бъдат предвидени, но при изпълнение на дейностите са обективно необходими за въвеждане на обекта а експлоатация. Разходите, които биха могли да бъдат верифицирани като непредвидени, следва да отговарят на условията за допустимост на разходите в процедурата, в рамките на която е сключен договорът“. Посочено е, че следва да се представи анализ на единични цени за новите дейности, за които няма оферирана цена в офертата на изпълнителя по КСС, както и че съгласно представената документация от обществена поръчка всички необходими допълнителни дейности по проекта, които не са включени в КСС, се вписват в заповедна книга, като е определен срок от 20 календарни дни от получаване на писмото за представяне на коригирани и/или допълнителни документи съгласно съдържащите се в писмото констатации. При извършена проверка на допълнително представените документи от О. С. с кореспонденция в ИСУН 2020 ВG16RFОР001-2.003-0071-С01-М028-А001 от 01.05.2023 г. с кореспонденция в ИСУН 2020 BG16RFOP001-2.003-0071-C01-M042 oт 16.06.2023 г. е посочено по отношение на договорите с горепосочените изпълнители, че не е представена обосновка от изпълнител, проектант и строителен надзор на отчетените непредвидени разходи за обектите на интервенция, отговарящи на горепосочената дефиниция съгласно Указанията, посочено е, че следва да се представи анализ на единични цени за новите дейности, за които няма оферирана цена в офертата на изпълнителя по КСС, както и че съгласно представената документация от обществена поръчка всички необходими допълнителни дейности по проекта, които не са включени в КСС, се вписват в заповедна книга, като в същата няма разписани заповеди по време на строителството, определен е 10-дневен срок за представяне коригирани и/или допълнителни документи съгласно съдържащите се в писмото констатации, като О. С. е уведомена, че, в случай на непредставяне на изисканите документи, искането за плащане няма да бъде прекъсвано повторно и ще се извърши верифициране на разходите на база на наличните към момента документи. С кореспонденция в ИСУН 2020 ВG16RFОР001-2.003-0071-С01-М042 – А001 от 26.06.2023 г. от О. С. е представено становище/отговор, в коeто се посочва, че изпълнител на СМР, строителен надзор и проектант са страните, които участват в строителния процес, като протоколите обр. 19 се подписват от тези три страни, което ясно показва тяхното приемане. Представителите на проектантите участват в строителния процес чрез изпълнението на авторски надзор, като възможните решения за изпълнение на непредвидени дейности и пораждащите се от тях непредвидени разходи за разплащане се уточняват с тях, така че да се намери най-доброто решение на най-приемливата цена. Посочва се, че в заповедните книги за обектите няма разписани заповеди по време на изпълнението на СМР, същите са част от документацията за приемане на обектите, въз основа на които са издадени и разрешенията за ползване, след провеждане на ДПК, копия от тях се съхраняват в РДНСК и няма как да бъдат допълвани и коригирани. Предоставя се анализ на единичните цени за новите дейности, за които няма оферирана цена в офертата на изпълнителя по КСС. На 27.09.2023 г. Заместник-министърът на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г. е издал оспорения акт Решение № РД-02-36-1086/27.09.2023 г., с което в оспорената част по т. 3 е отказал верификация и плащане на разходи по искане за плащане № 2 (окончателно) по Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 с № от ИСУН BG16RFOP001-2.003-0071-C01 и рег. № РД-02-37-83/23.09.2020 г., съгласно който Ръководителят на Управляващия орган предоставя на О. С. безвъзмездна финансова помощ (100%) в максимален размер до 1 494 993, 43 (един милион четиристотин деветдесет и четири хиляди деветстотин деветдесет и три лева и четиридесет и три стотинки) лева по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 г., приоритетна ос 2 „Подкрепа за енергийна ефективност в опорни центрове в периферните райони“, BG16RFOP001-2.003 „Енергийна ефективност в периферните райони - 3“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-2.003-0071 „Повишаване на енергийната ефективност на многофамилни жилищни сгради с административни адреси [населено място], [жк], блок 6А, блок 6Б, блок 7А, блок 7Б и [населено място], блок 17, блок 18А, блок 18Б“, в общ размер на 50 409, 14 лв. (петдесет хиляди четиристотин и девет лева и четиринадесет стотинки) лева, представляващи БФП, отчетени в описаното по-горе искане за окончателно плащане, поради липса на предвидените в чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ условия във връзка с чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ и на основание чл. 22, ал. 5 във връзка с чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП № В016КЕОР001-2.003-0071-С01 на 23.09.2020 г. между МРРБ и Община Сандански. С оспореното решение не се верифицират разходи в размер на 15 498, 23 лв. без ДДС (18 597, 88 лв. с ДДС) по договор № 138-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-01 от 21.05.2021 г. с изпълнител „П.П.-С.“ ЕООД за обект [жк], бл. 17, [адрес], [адрес] по ППИСМР № 3/25.02.2022 г., отчетени с фактура № 0000002033/28.02.2022 г. по бюджетен ред I.1.1 „Разходи за СМР за подобряване енергийната ефективност на многофамилна жилищна сграда с административен адрес: [населено място], [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл. 7Б и на многофамилна жилищна сграда с административен адрес: [населено място], [жк] бл. 17, [адрес], [адрес] и разходи в размер на 26 509, 38 лв. без ДДС (31 811, 26 лв. с ДДС) по договор № 143-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-02 от 26.05.2021 г. с изпълнител „Б.“ ЕООД за обект [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл.7Б по ППИСМР № 4/12.08.2022 г., отчетени с фактура № 0001001787/12.08.2022 г., разпределени по бюджетни редове I.1.1 и I.2.1 „Разходи за СМР за подобряване енергийната ефективност на многофамилна жилищна сграда с административен адрес: [населено място], [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл. 7Б и на многофамилна жилищна сграда с административен адрес: [населено място], [жк] бл. 17, [адрес], [адрес]. Като мотиви за отказа за верификация в оспорената част на решението е посочено, че един от задължителните елементи относно третирането на непредвидените разходи е към момента на разработване и одобряване на техническия или работен инвестиционен проект обективно отчетените като непредвидени видове СМР да не са могли да бъдат предвидени. Следва да се обърне внимание, че обективната невъзможност принципно следва да се основава на такива обстоятелства, които са извън волята и възможностите на общината и които стоят спрямо същата в позиция на случайност, непредвидимост, невъзможност при полагане на дължима грижа да бъдат своевременно установени. В конкретния случай от Община Сандански не е представена изисканата от административния орган обосновка от изпълнител, проектант и строителен надзор на отчетените непредвидени разходи, както и заповедната книга няма разписани заповеди по време на строителството. В този смисъл е формулиран изводът, че по договорите с изпълнителите на СМР са отчетени непредвидени разходи, които не съответстват на дефиницията за непредвидени разходи съгласно чл. 22, ал. 3 от АДБФП. Решението е изпратено до бенефициента чрез ИСУН 2020 на 27.09.2023 г. и е отворено на същата дата. Жалбата против оспорения акт е депозирана чрез административния орган, като е заведена във входящия регистър на МРРБ с вх. № 99-00-6-461

6

от 12.10.2023 г., подадена чрез Еконт офис Сандански на 11.10.2023 г. (видно от товарителница на л. 191 и л. 193 от делото). С оглед на така установената фактическа обстановка, съдът достигна до следните правни изводи:

–

Предмет на жалбата е постановен отказ да се верифицират разходи по искане за окончателно плащане № 2 по Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 с № от ИСУН BG16RFOP001-2.003-0071-C01, сключен между МРРБ и Община Сандански в частта по т. 3, в която не се извършва верификация на сума в размер на 50 409, 14 лв. (петдесет хиляди четиристотин и девет лева и четиринадесет стотинки) лева по договори за извършване на СМР с изпълнителите „П.П.-С.“ ЕООД и „Б.“ ЕООД.

–

Жалбата е процесуално допустима. Правото на оспорване е упражнено от бенефициента по договора, адресат на правните последици на оспореното решение, в срока по чл. 149, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на оспорване акт - индивидуален административен акт по смисъла на чл. 21, ал. 1 от АПК във връзка с чл. 64, ал. 1 от ЗУСЕФСУ. При отсъствието на други процесуални пречки по чл. 159 от АПК жалбата е допустима за разглеждане на оплакванията по чл. 146 от АПК. Съгласно чл. 168 от АПК във връзка с чл. 142 от АПК съдът проверява законосъобразността на оспорения акт към момента на издаването му на всички основания по чл. 146 от АПК, без да се ограничава само с тези, посочени от оспорващия.

–

Разгледана по същество, жалбата е основателна, предвид следното:

–

Оспореното решение е издадено от компетентен орган. Съгласно чл. 9, ал. 5, изр. второ и трето от ЗУСЕФСУ ръководител на управляващия орган е ръководителят на администрацията или организацията, в чиято структура се намира управляващият орган, или определено от него лице, като правомощията на ръководител на управляващия орган могат да се упражняват и от овластено от него лице. Разпоредбата на чл. 5, ал. 1, т. 10 от Устройствения правилник на Министерството на регионалното развитие и благоустройството предвижда, че Министърът организира дейността на УО на ОПРР 2014 – 2020 г. По делото е представена Заповед № РД-02-14-642/15.06.2023 г. (л. 77 – л. 79 от делото) на Министъра на регионалното развитие и благоустройството, с която издателят на оспореното решение - Заместник-министъра на регионалното развитие и благоустройството А. Т. - Б. е определена за Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 – 2020 г., като делегирането на тези правомощия е допустимо и е редовно извършено, т. е. процесното решение е издадено от компетентен орган.

–

Оспореният административен акт е издаден в предписаната от закона писмена форма и съдържа предвидените в чл. 59, ал. 2 от АПК реквизити, сред които и фактическите и правни основания за издаването му.

–

Производството по верификация на разходи е уредено в чл. 60 - чл. 68 от ЗУСЕФСУ, като съгласно чл. 60, ал. 1 и чл. 62, ал. 1 от ЗУСЕФСУ междинни и окончателни плащания се извършват въз основа на искане на бенефициента, съответно след верифициране, с цел потвърждаване допустимостта на извършените разходи и при наличие на физически и финансов напредък на проекта. Съгласно чл. 62, ал. 2 от ЗУСЕФСУ чрез междинни и окончателни плащания се възстановяват само допустими разходи, верифицирани от управляващия орган. Чл. 62, ал. 3 от ЗУСЕФСУ постановява, че Управляващият орган извършва верифициране на разходите въз основа на проверка на документите, представени към искането за плащане и на проверки на място, когато това е приложимо. В чл. 63 от ЗУСЕФСУ е разписана възможността УО да изисква допълнително представяне на документи във връзка с искания за междинни и окончателни плащания, както и на разяснения от бенефициента в посочените в нормата случаи. Решението е издадено след изпълнение на процедурата по чл. 60 и сл. от ЗУСЕФСУ във връзка с постъпилото искане за окончателно плащане след проверка по чл. 62, ал. 3 от ЗУСЕФСУ, искания на управляващия орган по чл. 63, ал. 1 от ЗУСЕФСУ и постъпил отговор в предоставения срок по чл. 63, ал. 2 от ЗУСЕФСУ.

–

Съгласно чл. 59, ал. 1 от ЗУСЕСФСУ доколкото със закон не е предвидено друго, за програма по чл. 3, ал. 2, конкретните национални правила и детайлните правила за допустимост на разходите за съответния програмен период се определят с нормативен акт на Министерския съвет. В конкретния случай това е Наредба № Н-3 от 22 май 2018 г. за определяне на правилата за плащания, за верификация и сертификация на разходите, за възстановяване и отписване на неправомерни разходи и за осчетоводяване, както и сроковете и правилата за приключване на счетоводната година по оперативните програми и програмите за европейско териториално сътрудничество и Постановление № 189 на МС от 28.07.2016 г. за определяне на национални правила за допустимост на разходите по програмите, съфинансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове, за програмен период 2014 – 2020 г. Следователно разпоредбите, които регламентират условията за допустимост, респективно за недопустимост на разходите по ОПРР 2014 – 2020 г., респективно представляващи правно основание за верифициране или отказ от верифициране на разходи, се съдържат в чл. 57 и чл. 58 от ЗУСЕФСУ и в горепосочените подзаконови нормативни актове. Подробна регламентация на условията и реда за верифициране на разходите съществува и в Общите условия към сключения между О. С. и УО на ОПРР 2014 – 2020 г. АДБФП.

–

Разпоредбата на чл. 57 от ЗУСЕФСУ изброява кумулативно при условията на императивност общите предпоставки, на които следва да отговаря направеният от бенефициента по договора за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ разход, за да е допустим за верификация. Липсата на която и да е от посочените предпоставки обосновава разхода като недопустим за верификация.

–

В оспорената част по т. 3 от Решение № РД-02-36-1086/27.09.2023 г., издадено от Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 г., административният орган е отказал верификация и плащане на разходи в размер на 50 409, 14 лв. (петдесет хиляди четиристотин и девет лева и четиринадесет стотинки) лева, представляващи БФП, отчетени в описаното по-горе искане за окончателно плащане, поради липса на предвидените в чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ условия във връзка с чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ и на основание чл. 22, ал. 5 във връзка с чл. 22, ал. 3 от сключения АДБФП № В016КЕОР001-2.003-0071-С01 на 23.09.2020 г. между МРРБ и О. С.. Съгласно чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ за допустими се считат само онези разходи на бенефициента, които попадат в обхвата на съответните насоки или условия за кандидатстване и в одобрения проект.

–

Съгласно чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ ръководителят на управляващия орган на програмата, съответно на водещата програма утвърждава за всяка процедура насоки и/или друг документ, определящи условията за кандидатстване и условията за изпълнение на одобрените проекти. Визираните от последната разпоредба „насоки и/или друг документ“ в случая представляват Насоки за кандидатстване към процедура на подбор на проектни предложения BG16RFOP001-2.003 „Енергийна ефективност в периферните райони – 3“ по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 г. Приоритетна ос 2: „Подкрепа за енергийна ефективност в опорни центрове в периферните райони“. Анализът на изискването сочи, че за да е изпълнено изискването на чл. 59, ал. 1, т. 4 от АПК е необходимо органът не само да се е позовал на точка 2, но и точно да е посочил категорията разходи, регламентирани в акта по чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ и в одобрения проект, на които исканите за верифициране разходи не съответстват. Органът се е позовал в конкретния случай на чл. 22, ал. 3 и чл. 22, ал. 5 от договора за безвъзмездна финансова помощ. Разпоредбата на чл. 22, ал. 3 установява условията, при които непредвидените разходи при извършване на строително-монтажни работи могат да бъдат верифицирани като допустими. Както бе посочено и по-горе, съгласно чл. 22, ал. 3 от АДБФП № BG16RFOP001-2.003-0071-C01, сключен на 23.09.2020 г. между МРРБ и О. С., в случаите, когато в съответните Насоки за кандидатстване по конкретната процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (БФП) или въпросите и отговорите към тях е посочено изрично, че са допустими непредвидени разходи в КСС (в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта) и в договора с изпълнителя на СМР има включена клауза, касаеща третирането на непредвидени разходи, тези разходи (в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП по проекта) се отчитат на окончателно плащане. Непредвидените разходи могат да се отчитат и при искане за междинно плащане само в случай, че СМР дейностите са напълно приключили. С цел верифициране на непредвидените разходи бенефициентът следва да представи отделен протокол за приемането им или отделна част от протокола, придружен от необходимите документи, обосноваващи изпълнението им. В същата разпоредба е дадена и дефиниция на непредвидените разходи за строително-монтажни работи. На верификация подлежат само разходи, които попадат в следната хипотеза: „Непредвидени разходи за строителни и монтажни работи са разходите, свързани с увеличаване на заложени количества строителни и монтажни работи и/или добавяне на нови количества или видове строителни и монтажни работи, които към момента на разработване и одобряване на технически или работен инвестиционен проект обективно не са могли да бъдат предвидени, но при изпълнение на дейностите са обективно необходими за въвеждане на обекта в експлоатация. Разходите, които биха могли да бъдат верифицирани като непредвидени, следва да отговарят на условията за допустимост на разходите по процедурата, в рамките, на която е сключен договорът ”. Т.е., за да бъде един непредвиден разход допустим е необходимо: 1.) в акта по чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ да е предвидена възможност за непредвидени разходи и в договора с изпълнителя на СМР има включена клауза, касаеща третирането на непредвидени разходи; 2.) строително-монтажните работи, за които са направени, да са „напълно приключили“; 3.) да е представен отделен протокол или отделна част от протокола за приемането на строително-монтажните работи, за които непредвидените разходи са извършени, ведно с необходимите документи. Ал. 5 на чл. 22 от АДБФП предвижда, че отчитането на допустимите изменения на сключените от бенефициента договори за СМР се извършва в съответствие с Указанията за изпълнение на договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014 – 2020 г. При непредставяне на пълна отчетна документация и/или неизпълнение на горепосочените условия УО има право да не верифицира направените от бенефициента разходи.

–

Тежестта за установяване и доказване, че извършените от бенефициента разходи не са допустими, е на Управляващия орган. Същият дължи мотиви, обосноваващи обвръзка между приетите за установени факти и обстоятелства във връзка със събраните доказателства и приложената правна квалификация на констатираната недопустимост на разходите.

–

По т. 3 от оспорения акт в обстоятелствената част Управляващият орган не се е позовал на чл. 7, чл. 8, чл. 9, чл. 10 във връзка с чл. 19, ал. 4 от договора за БФП, които разпоредби касаят недопустими разходи, като не е посочил и несъответствие или противоречие с допустимия % на непредвидените разходи във връзка с чл. 22, ал. 1, т. 2 от административния договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. Основанието за отказ в частта по т. 3 от решението не съдържа конкретно противоречие с Постановление № 189 на МС от 28.07.2016 г. и Наредба № Н-3 от 22 май 2018 г. Не е спорно по делото, че неверифицирането в конкретния случай се отнася до разходи, извършени за приключили СМР. По делото са приложени протоколи за приемане на извършени строително-монтажни работи, в оспорения акт органът се позовава на тези протоколи като сочи, че отчетените строително-монтажни работи, за които се претендира верификация на разходите, са именно отчетените в тези протоколи. Абсолютно никакви не само мотиви и доказателства, но дори и индиции, че разходите за претендираните дейности не са реално извършени не се съдържат нито в оспорения акт, нито в какъвто и да било документ, приложен по делото. В случая неверифицираните разходи се отнасят за извършени и актувани СМР, т.е. които безспорно напълно са приключили.

–

Не е спорно между страните, че описаните в т. 3 от решението разходи не са били предвидени към момента на разработване и одобряване на проектите.

–

Безспорно е, че в приложимия акт по чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ като преки допустими разходи са определени и непредвидени разходи за строително-монтажни работи в размер на 10% от общата стойност на строително-монтажните работи по проекта, финансирани от безвъзмездната финансова помощ. В Насоките за кандидатстване изрично се посочва, че допустими са преки разходи за СМР, като в рамките на общата стойност на СМР, финансирани от БФП, могат да се включат и непредвидени разходи за строително-монтажни работи в размер до 10% от стойността на СМР, финансирани от БФП. Едновременно с това в договорите с изпълнителите в конкретния случай има включена клауза, касаеща третирането на непредвидени разходи. В чл. 3, ал. 1, т. 1.2. от договор № 138-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-01 от 21.05.2021 г. с изпълнител „П.П.-С.“ ЕООД за обект [жк], бл. 17, [адрес], [адрес] са предвидени „непредвидени разходи по време на изпълнение на СМР, 3% върху цената по точка 1.1 в размер на 15 498, 23 лева (без включен ДДС)“, т.е. 3 % непредвидени разходи за СМР са включени в сумата за всички СМР по договора, възлизаща на 532 105, 87 лева без ДДС или 638 527, 04 лева с включен ДДС. Съгласно чл. 3, ал. 2 от същия договор непредвидени разходи за строителни и монтажни работи са разходите, свързани с увеличаване на заложени количества строителни и монтажни работи и/или добавяне на нови количества или видове строителни и монтажни работи, които към момента на разработване и одобряване на технически или работен инвестиционен проект обективно не са могли да бъдат предвидени, но при изпълнение на дейностите са обективно необходими за въвеждане на обекта в експлоатация. Разходите, които биха могли да бъдат верифицирани като непредвидени, следва да отговарят на условията за допустимост на разходите по процедурата, в рамките, на която е сключен договорът. Ал. 3 на чл. 3 от същия договор предвижда, че непредвидените разходи се отчитат на окончателното плащане, като същите могат да се отчитат и при искане за междинно плащане само в случай, че СМР са напълно приключили. За верифициране на непредвидени разходи следва да се представи отделен протокол за приемането им или отделна част от протокола, придружен от необходимите документи, обосноваващи изпълнението им. В чл. 3, ал. 1, т. 1.2. от договор № 143-04/ВG16RFOР001-2.003-0071-С01-S-02 от 26.05.2021 г. с изпълнител "Б." ЕООД за обект [жк], бл. 6А, бл. 6Б, бл. 7А, бл.7Б са предвидени „непредвидени разходи по време на изпълнение на СМР, 5% върху цената по точка 1.1 в размер на 26 509, 76 лева (без включен ДДС)“, т.е. 5 % непредвидени разходи за СМР са включени в сумата за всички СМР по договора, възлизаща на 530 195, 21 лева без ДДС или 668 045, 96 лева с включен ДДС. Съгласно чл. 3, ал. 2 от същия договор непредвидени разходи за строителни и монтажни работи са разходите, свързани с увеличаване на заложени количества строителни и монтажни работи и/или добавяне на нови количества или видове строителни и монтажни работи, които към момента на разработване и одобряване на технически или работен инвестиционен проект обективно не са могли да бъдат предвидени, но при изпълнение на дейностите са обективно необходими за въвеждане на обекта в експлоатация. Разходите, които биха могли да бъдат верифицирани като непредвидени, следва да отговарят на условията за допустимост на разходите по процедурата, в рамките, на която е сключен договорът. Ал. 3 на чл. 3 от същия договор предвижда, че непредвидените разходи се отчитат на окончателното плащане, като същите могат да се отчитат и при искане за междинно плащане само в случай, че СМР са напълно приключили. За верифициране на непредвидени разходи следва да се представи отделен протокол за приемането им или отделна част от протокола, придружен от необходимите документи, обосноваващи изпълнението им. Следователно в договорите с изпълнителите „П.П.-С.“ ЕООД и „Б.“ ЕООД в конкретния случай са включени клаузи за непредвидени разходи, които са идентични с предвидените такива в АДБФП.

–

Следва да се отбележи също, че в чл. 7 от АДПБФП е предвидено, че всеки непредвиден в проектното предложение разход или различен от предвидения, който възникне при изпълнението на проекта, и който не е включен в бюджета на проекта посредством допълнително споразумение, се счита за недопустим и не подлежи на верификация. С тази клауза е предвидено изключение за разходите за строително-монтажни работи. Т.е., дори и разходите за СМР да не са били предвидени, по смисъла на чл. 8 от АДПБФП може да са допустими.

–

Видно от Протокол за приемане на извършени СМР № 3 от 25.02.2022 г. по договора с „П.П.-С.“ ЕООД са отчетени извършени СМР на обща стойност за блок 17 и блок 18 - 532 105, 87 лева без включен ДДС, като в тази стойност са включени описаните подробно с единична стойност, количество и обща стойност непредвидени разходи на стойност 3 % в размер на 15 498, 23 лева (5 378, 95 лева за блок 17 и 10 119, 28 за блок 18). Протоколът е подписан от представители на възложителя, лицето, упражняващо строителен надзор, и изпълнителя – следователно описаните в него разходи са одобрени от тези лица съобразно предписаното в чл. 3, ал. 2 от сключения договор за СМР. Отчетените разходи не надвишават 10% от общата стойност на СМР, финансирани от БФП по проекта. Конкретно описаните в посочените графи непредвидени разходи за СМР са на стойност 15 498, 23 лева без ДДС, както бе посочено и по-горе. Видно от Протокол за приемане на извършени СМР № 4 от 12.08.2022 г. по договора с „Б.“ ЕООД са отчетени извършени СМР на обща стойност 556 704, 97 лева без включен ДДС, като в тази стойност са включени описаните подробно с единична стойност, количество и обща стойност непредвидени разходи на стойност 5 % в размер на 26 509, 38 лева без включен ДДС. Протоколът е подписан от представители на възложителя, лицето, упражняващо строителен надзор, и изпълнителя – следователно описаните в него разходи са одобрени от тези лица съобразно предписаното в чл. 3, ал. 2 от сключения договор за СМР. Отчетените разходи не надвишават 10% от общата стойност на СМР, финансирани от БФП по проекта. Конкретно описаните в посочените графи непредвидени разходи за СМР са на стойност 26 509, 38 лева без ДДС, както бе посочено и по-горе.

–

От горното следва, че в случая непредвидените разходи за СМР са допустими както по силата на предвиденото в Насоките за кандидатстване, така и по повелята на договореното в чл. 3, ал. 2 и ал. 3 от сключените договори за СМР между възложителя О. С. и изпълнителите „П.П.-С.“ ЕООД и „Б.“ ЕООД, извършването им е предвидено като възможност в чл. 7 от АДПБФП.

–

От наличните по делото доказателства, установяващи характера на процесните непредвидени строително-монтажни работи, е безспорно, че те са обективно необходими за въвеждане на обектите в експлоатация с исканото качество. Страните не спорят по този въпрос.

–

От лаконичните мотиви на административния орган в оспореното решение може да се приеме, че същият определя процесните непредвидени разходи за несъответни на дефиницията за непредвидени разходи, тъй като при непредставяне от О. С. на обосновка от изпълнител, проектант и строителен надзор на отчетените непредвидени разходи не се установява допълнителните строително-монтажни работи да не е могло да бъдат предвидени към момента на разработване и одобряване на техническия или работен инвестиционен проект. Т.е. в случая спорът между страните се свежда до обстоятелството били ли са предвидими процесните строително-монтажни работи към датата на одобряване на инвестиционния проект и това е положителният факт, който следва да бъде доказан в производството и то от административния орган, чиято е доказателствената тежест да установи фактите, на които основава издаването на оспорения акт, като такова доказване в конкретния случай не е проведено. В оспорения акт административният орган не е изложил каквито и да било мотиви защо счита, че процесните непредвидени разходи за строително-монтажни работи са могли обективно да бъдат предвидени към датата на одобряване на инвестиционния проект. Индивидуалният административен акт следва да бъде мотивиран, като се посочат конкретно фактите, които органът счита, че се субсумират под хипотезата на посочената като нарушена правна норма. Липсата на изложени факти, които да се отнесат към сочените от органа правни норми, не позволява на съда да провери законосъобразността на волеизявлението му в посочената част. Установяването на фактическото основание означава органът да докаже наличието на конкретните правнорелевантни факти и обстоятелства, изпълващи състава на съответната правна норма, мотивирали го да издаде административен акт с конкретно съдържание. В случая ръководителят на УО не е изложил конкретни и относими факти и обстоятелства, които да бъдат подведени към хипотезата на чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ, поради което не се потвърждават твърденията в писменото становище на процесуалния представител на ответника, че органът е доказал наличието на основание за отказ за верификация в оспорената част. Изложените мотиви в оспорения административен акт са бланкетни и не почиват на обективни факти, а по-скоро на предположения. Липсват мотиви, както и доказателства, че тези разходи са можели да бъдат предвидени. Единствено са посочени декларативни изводи, но липсват мотиви за направените констатации.

–

Отделно от горното, съдът намира, че в конкретния случай с приемането на процесните разходи за извършени непредвидени СМР от всички страни, които участват в строителния процес, е достатъчно да се приеме обоснованост на процесните непредвидени разходи. Съдържанието на протоколите за приемане на извършени СМР, подписани от всички участници в строителния процес, в това число от възложител, изпълнител и строителен надзор, както и от страните по сключените договори за СМР, с отразените в същите данни и информация, позволяват да се приеме, че отчетените непредвидени разходи съдържат всички характеристики на непредвидени разходи по смисъла на сключените договори за СМР с изпълнителите, в тази връзка и по смисъла на АДБФП между Община Сандански и МРРБ. Съдът намира, че с надлежно представяне на цялата строителна документация, подписана от всички участници в строителния процес, е налице изискуемата обосновка и по отношение на отчетените непредвидени разходи, но същата неправилно не е взета предвид и не е обсъдена от административния орган при издаване на процесния административен акт. С подписване на протоколите за приемане на извършени СМР, в това число и непредвидените такива, всички участници в строителството са се съгласили, че тези дейности не са предмет на сключените договори, тъй като към момента на изготвяне на инвестиционните проекти не е могло да бъдат предвидени в проектната документация, както и че изпълнението на дейностите е задължително, с оглед осигуряването на качеството на строителния процес. Безспорно е, че съгласието на страните по договорите за строителство и участниците в строителния процес относно съответствието на непредвидените разходи с условията за допустимост, уговорени в сключените договори, не лишава органа от правомощието да прецени дали претендираните непредвидени разходи са допустими, но това негово правомощие следва да е упражнено законосъобразно, което значи и надлежно мотивирано. В конкретния случай, както бе посочено и по-горе, налице е фактически необосновано твърдение за нарушение на нормативни изисквания за допустимост на разход. Липсват конкретни фактически основания, които да се отнесат към сочените от органа правни норми. За пълнота следва да бъде отбелязано, че изричното вписване на факта на липса на заповеди в Заповедната книга на обекта за извършване на сочените СМР също не може да обоснове извод в обратен смисъл. Нещо повече, в чл. 64, ал. 1, изр. второ от ЗУСЕФСУ е предвидено, че, в случай че бенефициент не представи в срок документ или разяснения по чл. 63 или е започната процедура по администриране на нередност, съответният разход не се верифицира, като може да бъде включен в следващо искане за плащане, но настоящата хипотеза не е такава.

–

Видно от изложеното изводът на органа, че процесните непредвидими строително-монтажни работи обективно е могло да бъдат предвидени към датата на одобряване на инвестиционния проект, е необоснован, което прави соченото правно основание по чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕФСУ недоказано.

–

Предвид горното съдът приема, че процесното решение в оспорената част по т. 3 е немотивирано. Мотиви за неверифициране на разходите, описани в т. 3 от решението, не се съдържат и в преписката по издаване на оспорения акт. Налице е фактически и правно необосновано твърдение за нарушение на нормативни изисквания за допустимост на разход. Липсват ясно аргументирани от фактическа страна основания, налице е и непосочването на относими правни основания. Установяването на фактическото основание означава органът да докаже наличието на конкретните правнорелевантни факти и обстоятелства, изпълващи състава на съответната правна норма, мотивирали го да издаде административен акт с конкретно съдържание. В случая ръководителят на УО не е изложил конкретни и относими факти и обстоятелства, които да бъдат подведени към хипотезата на чл. 57, ал. 1, т. 2 ЗУСЕФСУ. Освен това, както бе посочено и по-горе, извършването на дейностите по позициите, визирани като непредвидени разходи в горепосочените протоколи за приемане на извършени СМР по договорите с изпълнителите „П.П.-С.“ ЕООД и „Б.“ ЕООД е обосновано и в съответствие с определението за недопустими разходи и условията, на които същите следва да отговарят, за да са допустими, с оглед приемането им от страните по договорите и всички участници в строителния процес.

–

Ето защо съдът приема, че разходите за непредвидени СМР в размер на 50 409, 14 лева в конкретния случай неправилно не са били верифицирани на посочените в оспорения акт фактически и правни основания по т. 3. В подкрепа на последното е и практиката на касационната съдебна инстанция, изразена в Решение № 11113 от 5.12.2022 г., постановено по адм. дело № 7928/2022 г. по описа на ВАС, Решение № 5794 от 14.06.2022 г., постановено по адм. дело № 1486/2022 г. по описа на ВАС и други.

–

Предвид изложеното обжалваното решение като незаконосъобразно в обжалваната му част следва да бъде отменено и преписката да се върне на органа за извършване на административно производствени действия по искането за окончателно плащане при спазване на указанията, съдържащи се в настоящото решение.

–

По отношение заявеното своевременно искане за присъждане на юрисконсултско възнаграждение от процесуалния представител на оспорващата община, предвид изхода от спора и направеното от ответника възражение, размерът на направените разноски за юрисконсултско възнаграждение за настоящата инстанция съдът определя на 100 лв. на основание чл. 143, ал. 1 от АПК във връзка с чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ. Съдът не се произнася по дъжимост на разноските, направени от жалбоподателя за държавна такса, тъй като такова искане не е направено.

Цитирани разпоредби

61