Решение № 2724 от 11.6.2024 г. на Софийски районен съд по дело № 4709/2024 г.

Производството е по реда на чл. 59-63 от ЗАНН. Образувано е по жалба на В. К. С. с ЕГН •••••••••• срещу наказателно постановление (НП) № 11-01-493 от 17.10.2023 г. на С А. Б, на длъжност директор на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ), гр. София, с което на жалбоподателя В. К. С., на основание чл. 141, ал. 1 от ППЗОП, вр. чл. 32, ал. 1 от ЗАНН, е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 100 /сто/ лева, за извършено нарушение на разпоредбите на чл. 132 вр. с чл. 117, ал. 1 от ППЗОП. Недоволно от така издаденото наказателно постановление е санкционираното физическо лице, което в подадена жалба, моли същото да бъде отменено, като неправилно и незаконосъобразно. Жалбоподателят твърди, че АУАН не е издаден в срок. По отношение на наказателното постановление се твърди неяснота в изложената фактическа обстановка, тъй като липсва конкретика в обстоятелствата, свързани с извършеното административно нарушение, както и несъответствие между извършеното деяние и правната квалификация, която му е дадена от АНО. Твърди се липса на доказателства, които потвърждават извършването на административното нарушение, както и неправилна преценка относно наличието на предпоставките за приложимост на чл. 28 от ЗАНН. В съдебно заседание, в което е даден ход на делото по същество, жалбоподателят, редовно призован, не се явява. За него се явява адв. Томова. Процесуалният представител на жалбоподателя, в хода на съдебните прения, поддържа жалбата и на посочените в нея основания моли съда да отмени издаденото наказателно постановление и да присъди в полза на жалбоподателя разноските, сторени от него във връзка с оказаната правна помощ и съдействие по приложения към делото договор за правна помощ и съдействие. Въззиваемата страна – Директор на АДФИ-София, редовно призован, се представлява от юрк. Д, който моли за потвърждаване на наказателното постановление като правилно и обосновано и за присъждане на юрисконсултско възнаграждение в минимален размер. Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и съображенията на страните, приема за установено следното: Изпълнителна агенция „Военни клубове и военно-почивно дело“ (ИА „ВКВПД“) е юридическо лице със седалище в гр. София, бул. „Цар Освободител” №. Притежава ЕИК по Булстат и идентификационен № по ДДС BG129008829. ИА „ВКВПД“ е структура на пряко подчинение на министъра на отбраната по чл. 78 от Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България за административно обслужване на военнослужещи и цивилни служители от Министерството на отбраната, структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната и Българската армия и на външни лица във връзка с управлението и дейността на военните клубове в страната, управлението, експлоатацията и организиране на разпореждането с имотите от жилищния фонд на Министерството на отбраната и на движимите вещи в тях, осигуряването на отдиха и възстановяването на военнослужещите и цивилните служители с цел подобряване качеството на техния професионален, личен и семеен живот и пълноценното използване на отпуските и свободното им време. ИА „ВКВПД“ представлява бюджетна организация по смисъла на § 1, т. 5 от Закона за публичните финанси (ЗПФ) и като такава попада в обхвата на държавната финансова инспекция като бюджетна организация, по смисъла на чл. 4, т. 1 от ЗДФИ. Агенцията се ръководи и представлява от изпълнителен директор, който е второстепенен разпоредител с бюджет по бюджета на Министерството на отбраната. Същият се явява публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП. Видно от справка изх. № 1709/09.02.23 г. относно „Отговорните длъжностни лица при ИА „ВКВПД“, гр. София за периода от 01.05.2020 г. до 07.02.2023 г.”, В. К. С. е изпълнявал длъжността изпълнителен директор за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г. С Решение генериран № D49561/14.05.2020 г., в регистъра на обществените поръчки, жалбоподателят В. С., в качеството си на изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“, гр. София, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантстка компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“, с основен CPV код 72000000. Услугата включвала извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантстка компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от ЦУ на Изпълнителната агенция, съгласно посоченото в Техническа спецификация (Приложение №1). Процедурата била договаряне без предварително обявление по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3 буква „в“ от ЗОП. Обект на поръчката била услуга по чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП, с прогнозна стойност 288 135, 64 лв. без ДДС. Услугите, предмет на настоящата поръчка, се предоставят за срок от 24 месеца от датата на сключване на договора. На основание чл. 79, ал. 6 от ЗОП, в решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедурата били изложени мотиви относно избраното правно основание, въз основа на което е открита процедурата, а именно чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП. Изложените мотиви в решението били следните: „ИА “Военни клубове и военно-почивно дело е структура на пряко подчинение на министъра на отбраната по чл. 78 от Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България за административно обслужване на военнослужещи и цивилни служители от Министерството на отбраната, структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната и Българската армия и на външни лица във връзка с управлението и дейността на военните клубове в страната, управлението, експлоатацията и организиране на разпореждането с имотите от жилищния фонд на Министерството на отбраната и на движимите вещи в тях, осигуряването на отдиха и възстановяването на военнослужещите и цивилните служители с цел подобряване качеството на техния професионален, личен и семеен живот и пълноценното използване на отпуските и свободното им време. Съгласно Договор № 369/29.07.2010 г. в хотелите и военно-почивни домове на ИА “Военни клубове и военно-почивно дело” са инсталирани и внедрени работещи софтуерни продукти: Хотелска компютърна система "Рецепция" (вкл. "Система за централно резервиране и издаване на карти от ЦУ на ИА”), Ресторантска компютърна система "B.A.R.B.Q.”, "Складов организатор”, "Модул за отдалечен достъп през Интернет”. Съгласно представена декларация от управителя на " ЕЛТУР - 95" ООД, програмните продукти са разработка изцячо и само от специалисти на “ЕЛТУР - 95 ” ООД и са изключителна негова собственост. Разпространяват се под регистрирана в Патентното ведомство на Р. България марка "Елтур 95 софтуер" с регистров номер 82868 от 18.12.2012 г. https.V/portal. boo, bz/web/zuest/bpo online/-/bvo/mark-search. Представено е свидетелство за регистрация на марката от Патентното ведомство на Република България. За функциониране обектите на ИА “Военни клубове и военно-почивно дело” е необходимо да се осигури абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи софтуерни продукти. “ЕЛТУР - 95 ” ООД е носител на авторските права върху продуктите, като не са преотстъпвани на други юридически и физически лица изключителни права върху посочените по-горе програмни продукти и свързаните с тях интерфейси за промяна на програмния код и софтуерната им поддръжка. Извършването от трети лица, различни от " ЕЛТУР - 95" ООД на софтуерна поддръжка на продуктите, работещи в обектите на ИА "ВКВПД" би довело до нарушаване на правото на интелектуална собственост на " ЕЛТУР - 95" ООД, защитено от действащото в Република България законодателство. Предвид, че софтуерните продукти са внедрени и работещи във всички хотели и военно - почивни домове на Агенцията, за Възложителя не съществува достатъчно добра друга алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката. “ В раздел V.2 от решението за откриване на процедурата било посочено, че лицето до което се изпраща поканата за представяне на оферта е "ЕЛТУР - 95" ООД. В раздел IV.7 от решението се посочвало, че предвид предмета на поръчката и съгласно разпоредбата на чл. 46, ал. 1 от ЗОП, Възложителят е преценил за нецелесъобразно разделянето на обществената поръчка на обособени позиции. Поръчката се открива на основание чл. 79, ал. 1, т.З, б. "в" от ЗОП, а именно наличие на права на интелектуална собственост. Разделянето на обществената поръчка и изпълнението й от трети лица би довело до нарушаване на правото на интелектуална собственост. Съобразно чл. 65, ал. 1, т. 1 от ППЗОП, с Решението по чл. 22, ал. 1, т. 1 от ЗОП за откриване на процедурата възложителят не е одобрил покана за участие и съответно такава не е била изпращана на "ЕЛТУР - 95" ООД. На 14.05.2020 г. решението за откриване на процедурата било изпратено за публикуване в РОП чрез ЦАИС ЕОП, и на същата дата 14.05.2020 г. било публикувано. На 14.05.2020 г. решението е публикувано на профила на купувача, с което била спазена разпоредбата на чл. 19а, ал. 1 от ППЗОП. Във връзка с установеното, с писмо с вх. № 2663/14.03.2023 г. на основание чл. 13, т. 4 и т. 6, във връзка с чл. 15, ал. 1, т. 3 от ЗДФИ, финансовият инспектор изискал от изпълнителния директор на ИА „ВКВПД“, гр. София да представи писмено становище относно наличието на писмени документи удостоверяващи, че на 14.05.20 г. - деня на изпращането за публикуване в РОП на решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантска компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“ по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП, възложителят изпратил доказателства за описаните в мотивите обстоятелства по реда на чл. 132 от ППЗОП, както и доказателства относно описаните обстоятелства. С писмо изх. № 3146/15.03.2023 г. Иван Кожухаров - изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“ уведомил финансовата инспекция, че: „В архива на ИА „Военни клубове и военно- почивно дело ", като и в секция „Контрол " в електронната преписка на обществената поръчка не бил открита информация и писмени документи, удостоверяващи че на 14.05.2020 г. - деня на изпращането и публикуване в РОП на решението за откриване на процедура по реда чл. 79, ал. 1, т. 3, буква „в“ от ЗОП с цитирания предмет възложителят е изпратил по електронен път писмо по образец, подписано с електронен подпис до АОП по реда на чл. 117 от ППЗОП доказателства за описани в мотивите обстоятелства " Видно от гореустановеното, на 14.05.2020 г. - в деня на публикуване в РОП на Решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедурата по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП, с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантска компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“, възложителят не е изпратил до АОП с писмо по образец, подписано с електронен подпис, доказателства за описани в мотивите обстоятелства. Във връзка с установеното, с писмо регистрирано в деловодството на ИА „ВКВПД“, гр. София с вх. № 2751/16.03.23 г. на основание чл. 13, т. 4 и т. 6, във връзка с чл. 15, ал. 1, т. 3 от ЗДФИ, било изискано да се посочи В. К. С. - изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“, гр. София за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г., в качеството си на възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП упълномощил ли е конкретно длъжностно лице от ИА „ВКВПД“, гр. София, което да изпрати по електронна поща с писмо по образец, подписано с електронен подпис до АОП доказателства за описани в мотивите обстоятелства. С писмо изх. № 3325/17.03.2023 г. И К - изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“ уведоми финансовата инспекция, че: „ В архива на ИА ВКВПД не са налични писмени документи, удостоверяващи, че В. К. С. — изпълнителен директор на ИА ВКВПД за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г., в качеството му на възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП е упълномощил конкретно длъжностно лице от И А ВКВПД на 14.05.2020 г. да изпрати по електронна поща писмо по образец, подписано с електронен подпис, до АОП по реда на чл. 117 от ППЗОП. Проверка в деловодната система на ИА „Военни клубове и военно- почивно дело“ и в личното досие показва, че на 14.05.2020 г. В. К. С. не е използвал платен годишен отпуск или друг вид регламентиран отпуск, както и не е бил командирован в страната или в чужбина. “ От гореустановеното следва, че на 14.05.2020 г. В. С. - изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“, гр. София за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г. и публичен възложител по чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП е бил във фактическа възможност да изпрати доказателства за описаните в мотивите на решението за откриване на процедурата обстоятелства по електронна поща с писмо по образец, подписано с електронен подпис, до АОП. Видно от изложеното на 14.05.2020 г., В. К. С., в качеството си на изпълнителен директор на ИА „ВКВПД“, гр. София за периода от 23.05.2017 г. до 07.06.2021 г., и публичен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП (обн. ДВ. Бр. 13 от 16.02.2016 г.) не е изпратил до АОП доказателства за описаните в мотивите обстоятелства в решение № D49561/14.05.2020 г. за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка „договаряне без предварително обявление“ по реда на чл. 79, ал. 1, т. 3 буква „в“ от ЗОП, с предмет: „Извършване на абонаментна софтуерна денонощна поддръжка на внедрените и работещи в хотелите, военно - почивните домове и отдели на ИА „ВКВПД“ софтуерни продукти: Хотелска компютърна система „Рецепция, Ресторантска компютърна система „B.A.R.B.Q“, „Складов организатор“, Модул за отдалечен достъп чрез интернет и „Система за централно резервиране и издаване на карти от Централно Управление на Изпълнителната агенция“, по електронна поща с писмо по образец, подписано с електронен подпис, в деня на публикуване на решението в РОП. Въз основа на извършената проверка на 20.04.2023 г., Д. А. З., на длъжност „държавен финансов инспектор“ при АДФИ, в присъствието на двама свидетели, съставил АУАН № 11-01-493 против жалбоподателя В. К. С., в който установил извършеното нарушение на разпоредбите на чл. 132, вр. чл. 117, ал. 1 от ППЗОП. Срещу акта постъпили писмени възражения в законоустановения срок. Въз основа на съставения АУАН, Стефан А. Белчев, на длъжност директор на АДФИ, гр. София, издал обжалваното НП 11-01-493 от 17.10.2023 г., с което на жалбоподателя В. К. С., на основание чл. 141, ал. 1 от ППЗОП, вр. чл. 32, ал. 1 от ЗАНН, е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 100 /сто/ лева, за извършено нарушение на разпоредбите на чл. 132 вр. с чл. 117, ал. 1 от ППЗОП. При така установената фактическа обстановка, съдът намира от правна страна следното: Жалбата е процесуално допустима, като подадена от лице с активна процесуална легитимация, в законоустановения срок, срещу акт, подлежащ на съдебен контрол. При разглеждане на дела по оспорени НП, районният съд е винаги инстанция по същество - чл. 63, ал. 1 ЗАНН. Това означава, че следва да провери законността, т. е. дали правилно са приложени процесуалният и материалният закони, независимо от основанията, посочени от жалбоподателя - арг. от чл. 314, ал. 1 НПК във вр. с чл. 84 ЗАНН. В този смисъл следва да се отбележи, че процесният АУАН и обжалваното НП са издадени от материално компетентни лица по смисъла на закона, доколкото по делото е приложен документ, удостоверяващ компетентността им - Заповед № ЗМФ-454/21.06.2023 г. на Министъра на финансите, Заповед № ФК-10-106/03.02.2023 г. Спазени са сроковете за изготвянето им, съгласно чл. 34 ЗАНН. Неоснователно се явява твърдението на жалбоподателя, че не е спазен срокът по чл. 34 от ЗАНН, тъй като със Заповед № ФК-10-317 от 19.04.2023 г. на заместник-директора на АДФИ, финансовата инспекция в ИА „ВКВПД“ е възобновена, като в същата заповед е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция – 21.04.2023 г. Видно от датата на съставяне на АУАН, а именно – 20.04.2023 г., същият е съставен ден преди приключване на инспекцията, в хода на която е било установено нарушението, за което е ангажирана административно- наказателната отговорност на жалбоподателя С.. В двата основни акта за настоящото производство, е налице достатъчно точно и ясно описание на нарушенията и обстоятелствата, при които са извършени. Съдържат всички изискуеми реквизити по смисъла на разпоредбите на чл. 42 и чл. 57 от ЗАНН. С оглед на това се явяват неоснователни твърденията за непълнота на изложената фактическа обстановка. Доколкото не са допуснати съществени процесуални нарушения, то съдът следва да разгледа спора по същество. Съгласно чл. 5, ал. 2, т. 12 от ЗОП, публични възложители са изпълнителните директори на изпълнителни агенции каквато се явява и ИА „ВКВПД“. Следователно жалбоподателят С. е годен субект на административното нарушение, за което е ангажирана аминистративно наказателната му отговорност. Разпоредбата на чл. 132 от ППЗОП предвижда, че в деня на публикуване в регистъра на решението за откриване на процедура по чл. 233, ал. 1 от ЗОП възложителят изпраща доказателства за описаните в мотивите обстоятелства и посочва уникалния номер на поръчката, за която се отнасят. Разпоредбата на чл. 117, ал. 1 от ППЗОП регламентира, че обменът на документи между възложителите и АОП във връзка с контрола по чл. 115 се осъществява чрез платформата. От доказателствата по делото се установява, че възложителят не е изпратил до АОП с писмо по образец, подписано с електронен подпис, доказателства за описани в мотивите обстоятелства, с което обективно не е изпълнил вмененото му по чл. 233 от ЗОП задължение. Именно за неизпълнението на това задължение е санкциониран от АДФИ. Доколкото става въпрос за формален състав на административно нарушение, същото се осъществява само с пряк умисъл от субективна страна. По отношение на наказанието, разпоредбата на чл. 141, ал. 1 от ЗОП препраща към тази на чл. 32, ал. 1 от ЗАНН съгласно която който не изпълни или наруши постановление, разпореждане или друг акт, издаден или приет от Министерския съвет, ако деянието не съставлява престъпление, се наказва с глоба от 100 до 2000 лева. Предвид липсата на отегчаващи отговорността на жалбоподателя обстоятелства, съдът намира, че санкцията е правилно определена на установения от закона минимум. Съдът намира, че процесният случай не следва да бъде квалифициран като „маловажен“ по смисъла на чл. 28 ЗАНН. С оглед обществените отношения, които са обект на защита и възможността да бъдат засегнати неограничен кръг от лица. В процесния случай, става въпрос за юридическо лице, което разходва обществени средства. Воден от горното съдът намира, че така определените наказания ще постигнат заложените в чл.12 ЗАНН, цели. Съобразно разпоредбата на чл. 63д, ал. 4 ЗАНН и предвид направеното изрично искане в хода на съдебните прения от страна на процесуалния представител на въззиваемата страна, в полза на АДФИ следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение. Предвид липсата на правна и фактическа сложност на делото, съдът счита, че възнаграждението следва да се определи в предвидения в разпоредбата на чл. 27е от Наредбата за заплащане на правна помощ минимален размер, а именно 80 лева. Така мотивиран и на основание чл. 63, ал. 2, т. 5 ЗАНН, Софийски районен съд