Решение № 2382 от 11.4.2024 г. на Административен съд - София-град по дело № 539/2024 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 63в от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/. Образувано е по касационна жалба от „БТВ Медиа Груп“ ЕАД, чрез юрисконсулт Г., срещу решение № 5162 от 10.11.2023г., постановено по НАХД № 9749 по описа за 2022 г. на Софийския районен съд /СРС/, Наказателно отделение / НО/, 7-ми състав. С решението е потвърдено наказателно постановление /НП/ № 640275-F639351/08.06.2022 г., издадено от Изпълнителния директор на централно управление на Национална агенция на приходите /ЦУ на НАП/, с което на „БТВ Медиа Груп“ ЕАД на основание чл. 105, ал. 1 от Закона за хазарта /ЗХ/ за нарушение на чл. 10, ал. 4 от ЗХ е наложено наказание „имуществена санкция“ в размер на 30 000 лв. Касаторът твърди, че организираната от „ТЕЛЕМАТИК ИНТЕРАКТИВ БЪЛГАРИЯ“ ЕООД игра „Това е момента за апартамента“, която се рекламира от „БТВ Медиа Груп“ ЕАД, представлява бонус игра по смисъла на чл.40 от Наредбата за общите задължителни условия и правила за видовете хазартни игри, за които се издава лиценз /Наредбата/. Съгласно изискването на ал. 2 от същата разпоредба жалбоподателят е уведомил НАП за срока и условията на провеждане на бонус играта. Твърди се, че за организирането на посочената игра не било необходимо даването на специален залог и разрешение от НАП, с което се обосновава изводът, че бонус играта не може да бъде определяна като хазартна игра по смисъла на чл. 2, ал.1 ЗХ. Като не е взел предвид посоченото обстоятелство, СРС е постановил оспореното решение в противоречие с материалния закон. В нарушение на процесуалния закон актът за установяване на административно нарушение /АУАН/ бил съставен в хипотеза на неявяване на нарушителя без да е спазена процедурата. Уведомяването на дружеството по телефон, отразено в протокол № 1839290/22.12.2021г., не представлявало покана по смисъла на чл. 40, ал.2 от ЗАНН. При субсидиарното приложение на НПК относно правилата за призоваване, не са спазени предпоставките на чл. 178, ал.11 от НПК за призоваване по телефона поради липса на спешност и неотложност, а лицето приело телефонното обаждане от страна на касатора, не било надлежно упълномощено и не бил даден срок за явяване. Липсвали данни да е изготвена и връчена писмено покана по надлежния ред. Освен това, в нарушение на чл. 57, ал.1, т.1 от ЗАНН, в наказателното постановление (НП) не било посочено на коя дата е извършено нарушението, а вместо това е посочен период без нарушението да е индивидуализирано с конкретни дати, часове и брой пъти на излъчване на рекламния клип. Твърди се, че са излъчвани няколко варианта на клипа с дължина 3 сек., 4 сек., 7 сек., 17 сек. и 27 сек., като в НП е обсъден само клипът с най- голяма дължина, а в същото време опреденият в НП период на излъчване, включва и излъчването на всички клипове. Посочва се, че определеният период на излъчване от 12.05.2021 до 30.06.2021г. е неверен. На следващо място твърди, че е нарушен чл. 57, ал.1, т.5 от ЗАНН, като описаната фактическа обстановка била неясна, непълна и неточна. Не ставало ясно в кои рекламни блокове клипът е излъчен на 30.06.2021г., както и защо е санкциониран за излъчване по три от каналите bTV, bTV Action и R., но е и по bTV Cinema. Оспорват се изложените от СРС мотиви, че приканването за получаване на „безброй награди“ и сдобиване с апартамент в рекламният клип, представлява директно приканване за участие в хазартни игри и разрешаване на лични и финансови проблеми. В клипа само се съобщавали наградите и възможността да бъдат получени, както и търговската марка на организатора, елементи, чието обявяване е разрешено от закона. В НП не било отчетено, че нарушенията по чл.10, ал.1 и чл.10, ал.4 във вр. с ал.2 ЗХ са отделни състави с различни адресати. Оспорва се заключението на СРС, че не са налице предпоставки за прилагане на чл. 28 ЗАНН, като се позовава на положителното становище на Националния съвет по саморегулация, приложено към административно-наказателната преписка. При условията на евентуалност се оспорва определения от административнонаказаващия орган размер на санкцията в нарушение на чл. 27, ал.2 ЗАНН без да са посочени критериите за определяне на наказанието и неправилното възприемане като отежняващо обстоятелство излъчването на клипа в „prime time“. Моли за отмяна на оспорваното решение, при условията на алтернативност за прилагане на разпоредбите за маловажен случай. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Ответникът по касация – Изпълнителният директор на ЦУ на НАП, редовно призован, чрез процесуалния си представител оспорва жалбата.Подробни съображения излага в писмени бележки по съществото на спора. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Представителят на С. градска прокуратура моли жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна. Административен съд София – град, ХХIІІ касационен състав, след като се запозна с обжалваното решение, съобрази доводите и становищата на страните и обсъди както наведените касационния основания, така и тези по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено следното от фактическа и правна страна: Касационната жалба е подадена в преклузивния срок по чл. 211, ал. 1 АПК във вр. с чл. 63в ЗАНН от надлежна страна, която има право и интерес от обжалването, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, същата е неоснователна. Решението на районния съд е валидно и допустимо, доколкото същото е постановено по подадена в срок жалба срещу акт, който подлежи на съдебен контрол, като произнасянето е извършено от компетентен съд в рамките на правомощията му. Софийски районен съд е установил от фактическа страна следното: „Телематик Интерактив България“ ЕООД е организатор на хазартни игри за организиране на онлайн залагания върху резултати от спортни състезания и надбягвания с коне и кучета и организиране на онлайн игри в игрално казино на интернет страницата: www.palmsbet.com съгласно издадени лицензи от Държавната комисия по хазарта, продължени с решения на изпълнителния директор на НАП. На 30.06.2021 г. дружеството е заличено след промяна на правната форма, като негов правоприемник се явява „Телематик Интерактив България" ЕАД, ЕИК [ЕИК]. В хода на проверка, възложена с резолюция на началник сектор при ТД на НАП С. от 25.02.2021г., от „БТВ Медиа Груп“ ЕАД е изискана информация за излъчването на рекламен клип „Апартамент на морето и 350 000 лв. награден фонд от Palms Bet“ (в който главна роля играе Ф. Т. Ф. - Ф.), придружена със съответната документация. С писмо с вх. № 53-00-1272#6/30.06.2021 г. от задълженото лице са представени писмени обяснения, в които е заявено, че рекламата на онлайн казино Palms Bet /П. Б., и конкретно видео/аудио-клип Апартамент на морето и 350 000 лв. награден фонд от Palms Bet е излъчвана в три от телевизионните канали, собственост на „БТВ Медиа Груп“ ЕАД: bTV, bTV Action и R., в периода от 12 май до 30 юни 2021 г. Излъчваните варианти са, както следва: клип с дължина 32 секунди, клип с дължина 17 секунди, клип с дължина 7 секунди, клип с дължина 4 секунди и клип с дължина 3 секунди. Приложени са записи от всички пет клипа, излъчвани по телевизионните канали. Записите са свалени от архива на телевизионна програма В ТУ. Приложени са още: копие от договор между „БТВ Медиа Груп“ ЕАД и „Телематик Интерактив България" ЕООД, ЕИК[ЕИК] от 29.12.2020 г., с който организаторът на хазартните игри възлага, а медията приема да излъчва телевизионни търговски съобщения на организатора в програмите на медията и въз основа на който е излъчван и рекламният клип, както и копие от приложимите „Общи условия за излъчване на телевизионни търговски съобщения от „БТВ Медиа Груп“ ЕАД“, неразделна част от договора; детайлна информация за изпълнението по договора: рекламният клип е излъчван от медията по предварително одобрена от страните и остойностена Схема на излъчване (медиен план) за даден месец от кампанията, който определя часовите пояси, продължителността, последователността, броя и други условия на излъчване; сертификати за излъчванията, които удостоверяват излъчванията на всеки от клиповете от кампанията в програмите на медията през даден месец, вкл. дата на излъчване, програма, времето на излъчване, наименование на излъчения рекламен материал и неговата продължителност (времетраене), както и финансовите условия за съответното излъчване; писмено становище от Сдружение „Национален съвет за саморегулация“ за извършен предварителен преглед на търговската комуникация (рекламния клип), в което Н. сочи, че същата не противоречи на правилата за реклама и търговска комуникация в Република България. От „Телематик Интерактив България" ЕАД са изискани заверени копия от всички договори и споразумения за реализиране на търговски съобщения (реклама, спонсорство и други рекламни форми), действащи към настоящия момент, сключени между и доставчици на медийни услуги, рекламни агенции и други юридически лица, свързани с рекламния клип на хазартния оператор. С п исмо от 09.07.2021 г. дружеството е представило договор сключен между „БТВ Медиа Груп“ ЕАД и „Телематик Интерактив България“ ЕООД, ЕИК[ЕИК] (клие