Решение № 409 от 3.2.2025 г. на Административен съд - Стара Загора по дело № 1015/2024 г.

Административен съд - Стара Загора03.02.2025 г.докладчик Дарина Драгнева

Диспозитив

ОТМЕНЯ Предписание №215/08.11.2024г издадено от Директора на РИОСВ Стара Загора по жалба на „БРИКЕЛ“ ЕАД. ОСЪЖДА РИОСВ Стара Загора да заплати на „БРИКЕЛ“ ЕАД ЕИК 123526494 сумата от 50лв /петдесет/, представляваща държавна такса по делото. Решението подлежи на обжалване пред ВАС на РБ в 14-дневен срок от връчването му на страните. Съдия:

Мотиви

Производството е по реда на чл.128 и сл. от АПК, образувано по жалбата на „БРИКЕЛ“ ЕАД против Предписание изх. №215 изх. № КОС-04-6433/08.11.2024г на Директора на РИОСВ Стара Загора, с което на основание чл.14 ал.4 от ЗООС, и във връзка с извършена планова проверка на 29 и 30.10.2024г отразена в КП №012985/30.10.2024г, при която се установило наличие на неорганизирани емисии около електрофилтрите на работещите котли ЕК3, ЕК4 и ЕК 5 от Горивната инсталация и експлоатация на Комин №2 с височина 150м на БРИКЕЛ ЕАД е предписано да изготви и представи в РИОСВ Стара Загора План за действие за подобряване качеството на въздуха и минимизиране нивата на серен диоксид в град Гълъбово, който да включва прилагане на краткосрочни, средносрочни и дългосрочни мерки, включително по подобряване на техническото състояние на инсталациите, за недопускане нарушаване на условията на действащото Комплексно разрешително, както и срокове за тяхното изпълнение. Срокът за изпълнение на предписанието е 7дни от получаването му. Отговорник е Изпълнителния директор. Предписанието е връчено на 12.11.2024г без указания за реда и сроковете за неговото обжалване. Жалбата е подадена на 26.11.2024г от законния представител на дружеството. В производството пред съда дружеството се представлява по пълномощие от адвокат. С жалбата се твърди, че административния акт е издаден без фактически и правни основания, което ограничава правото на защита срещу него. Твърди се, че с него е създадено задължение за дружеството, което по силата на чл.27 от ЗЧАВ е в правомощието на кметовете на общините, попадащи в район с обща маса на емисиите, довеждаща до превишаване на нормите за вредни вещества в атмосферния въздух и на нормите за отлагания. В тези случаи кметовете на общините разработват програми за намаляване нивата на замърсителите и за достигане на нормите по чл.6 от ЗЧАВ, като програмите се приемат от общинските съвети. Според чл.27 ал.4 от ЗЧАВ програмите включват цели, мерки, етапи и срокове за тяхното постигане, организации институции, отговорни за изпълнението им, средствата за обезпечаване на програмата, система за отчет и контрол на изпълнението и за оценка на резултатите. Съгласно чл.27 ал.2 и ал.3 от ЗЧАВ кметът на общината ежегодно до 31 март внася в общинския съвет отчет за изпълнението на ПКАВ за предходната календарна година. Програмата за качество на атмосферния въздух е стратегически документ и неговата цел е да създава политики и мерки в областта на КАВ, които са в правомощията на органите на местното самоуправление и на РИОСВ, съгласно ЗООС. Създаденото с предписанието задължение не е за операторите на горивни инсталации по аргумент от ЗЧАВ и ЗООС. Срокът за изпълнението му също е обективно невъзможен, защото в рамките на 7 дни не може да се изготви план с трите вида мерки и срокове за тяхното изпълнение, освен ако се подходи формално. Не са отчетени превишения на нормите на допустими емисии на серен диоксид за месец октомври, за да се приеме, че има необходимост от издаване на предписанието. Според Месечната справка от Националната система за контрол на качеството на атмосферния въздух в реално време, отчетените концентрации по показател серен диоксид от Автоматичната измервателна станция в Гълъбово, собственост на Изпълнителна агенция Околна среда, за месец октомври са: средната концентрация на измервания показател варира между 2 до 10 микрограма на кубичен метър, като средната месечна стойност е 6.84 микрограма на кубичен метър, а най-високата отчетена средночасова стойност е 200.6 микрограма на кубичен метър при норма от 350 микрограма на кубичен метър. Най-високата средноденонощна стойност е 18.06 микрограма на кубичен метър при норма от 125 микрограма на кубичен метър. Следователно липсва фактическо основание по чл.27 от ЗЧАВ. Изискването за подобряване на техническото състояние на инсталациите е общо, не е конкретизирано и дори не се сочи, дали се има предвид инсталации на работни площадки на дружеството или такива в град Гълъбово, където се намира топлопреносната му мрежа. Не е фактическо основание и твърдението за наличие на неорганизирани емисии около електрофилтрите на работещите котли и експлоатация на комин 2, защото дори не е посочено за коя от горивните инсталации се отнасят. Констативния протокол, към който препраща предписанието също не съдържа факти, които да се определят като фактически основания за издаване на предписанието. Този констативен протокол не съдържа констатации за отчетени емисии на серен диоксид, които да не съответстват на заложените в КР НДЕ/НДНТ-СЕН, за да се изисква от оператора предприемане на мерки за минимизиране на нивата на серен диоксид в град Гълъбово. Преглед на показанията на АИС, отчитащи качеството на въздуха в града сочи, че същото е много добро както по време на проверката, така и продължение на целия месец октомври. От съда се иска да бъде отменено Предписание №215/08.11.2024г на Директора на РИОСВ Стара Загора. Ответника Директор на РИОСВ Стара Загора, чрез редовно упълномощен юрисконсулт иска от съда да бъде отхвърлена жалбата с доводи, че предписанието изпълнява Писмо изх. №95-00-4565-1/05.11.2024г на Директор дирекция „Национален координационен център“ при МОСВ, с което се изисква предприемане на спешни мерки за преустановяване на превишенията на нормите за серен диоксид в РУОКАВ Югоизточен и не е издадено въз основа на констатациите по Констативния протокол. Позовава се на това, че към всички оператори на големи горивни инсталации в района са изпратени същите предписания и те са ги изпълнили, без да ги оспорват пред съда. Административен съд Стара Загора като взе предвид доводите на страните, съобразно доказателствата и закона, намира за установено следното: Жалбата е допустима, а разгледана по същество е основателна. В периода 29-30.10.2024г е извършена планова проверка по текущия контрол на горивна инсталация с номинална топлинна мощност 510 МW за производство на топлинна енергия – т.1.1 буква „а“ от Приложение №4 от ЗООС и инсталация за производство на водород – т.4.2 от същото Приложение към ЗООС, с КР №40-Н2/2021г, влязло в сила на 15.07.2023г. Проверката е извършена на основание чл.155 от ЗООС с предмет изпълнение на условията в КР, в съответствие с чл.120 ал.5 от ЗООС и чл.19 от Наредбата за условията и реда за издаване на комплексни разрешителни, и в изпълнение на Заповед №РД-08-223/22.10.2024г на Директора на РИОСВ Стара Загора. За проверката е съставен Констативния протокол № 012985/30.10.2024г, която е приключила без предписания за предприемане на конкретни действия, с които да се отстранят констатирани нарушения на условията по КР – по аргумент от чл.155 ал.2 от ЗООС в протоколите се отразяват констатираните факти и обстоятелства и се дават задължителни предписания с посочване на срокове и отговорници за тяхното изпълнение. На 05.11.2024г в РИОСВ Стара Загора е постъпило писмо изх. №95-00-4565-1/05.11.2024г, с което Директора на Дирекция „Национален координационен център“ при МОСВ е поискал от Директора на РИОСВ Стара Загора да предприеме ефективни действия с цел от операторите на големи горивни инсталации на територията на РИОСВ Стара Загора и РИОСВ Хасково, във възможно кратки срокове, да се предложат конкретни мерки, включително по подобряване на техническото състояние на инсталациите, за недопускане нарушаването на условията на действащите комплексни разрешителни. При констатиране на несъответствия и нарушения на условията на издаденото КР да се провеждат нарочни срещи с операторите на централите с цел представяне от тяхна страна на предложения за изпълнение на конкретни мерки за преустановяване на нарушенията с определени срокове за изпълнение. При невъзможност за спазване на условията на КР и с цел да се преустанови превишаването на нормите на серен диоксид трябва да се разгледа и обсъди възможността за преустановяване на дейността на инсталациите. С цел да се закрие стартираната наказателна процедура от Европейската комисия срещу България за неспазване на пределно допустимите почасови дневни стойности за серен диоксид, определени в Директива 2008/50/ЕО относно качеството на атмосферния въздух и за по-чист въздух за Европа, освен посоченото, е необходимо да бъде извършван стриктен контрол на големите горивни инсталации и при констатиране на несъответствия и нарушения да се прилагат строги мерки спрямо нарушителите. На 08.11.2024г Директора на РИОСВ Стара Загора издава Предписание №215, адресирано до Изпълнителния директор на БРИКЕЛ ЕАД, с което на основание чл.14 ал.4 от ЗООС и извършената планова проверка, отразена в КП №012985/30.10.2024г, при която се установило наличие на неорганизирани емисии около електрофилтрите на работещите котли ЕК3, ЕК 4 и ЕК 5 от Горивната инсталация и експлоатация на Комин 2 с височина 150м е предписано да се изготви План за действие за подобряване качеството на въздуха и минимизиране нивата на серен диоксид в град Гълъбово, който да включва три вида мерки, включително по подобряване на техническото състояние на инсталациите, за недопускане нарушаване на условията на действащото КР, както и срокове за тяхното изпълнение. Срокът за изпълнение е 7 дни, като в противен случай ще се приложат санкциите, предвидени в ЗООС и ЗАНН. В Констативния протокол № 012985/30.10.2024г, част „Условие 9. Емисии в атмосферата - Условие 9.3.1“ е записано, че в дните на проверката е установено наличие на неорганизирани емисии около електрофилтрите на работещите котли ЕК3, ЕК4 и ЕК 5 от Горивната инсталация по Условие 2, както и от подпокривното пространство на котелен цех. Относно Комин 2: в КП на стр 11 е записано следното: Операторът е представил в РИОСВ – Стара Загора писмо с вх. КОС-11-500/2/16.03.2023 г. с искане за съгласуване на обхвата, методите и средствата за измерване, респ. и монтиране на система за извършване на СНИ за Комин №2, с височина 150 метра. РИОСВ - Стара Загора е съгласувала монтирането на система за извършване на СНИ на съществуващ Комин № 2. Система за СНИ на Комин 2 не е монтирана към момента на проверката. Комин 2 с височина 150м е в експлоатация на 30.10.2024г без да са налице условията по КР – неблагоприятни метеорологични условия, аварийни ситуации, разпалване на котли, или анормални режими на работа. Предписания за отстраняване на нарушенията на тези Условия от КР не са дадени с КП. Констатираните експлоатация на Комин 2, въпреки липсата на предпоставките по КР, както и неорганизирани емисии около електрофилтрите на Енергийните котли са посочени като основание по смисъла на чл.155 ал.2 от ЗООС, но обжалваното предписание не се отнася до тяхното отстраняване. По тази причина и ответника иска от съда да се приеме, че Предписание №215 от 08.11.2024г е издадено в изпълнение на Писмо вх. №РД05-6356/05.11.2024г на директор Дирекция „НКЦ“ при МОСВ, и не въз основа на фактите по Констативния протокол. Няма правна причина да се приеме, че обжалваното Предписание за изготвяне на План за действие за подобряване качеството на въздуха и минимизиране нивата на серен диоксид в град Гълъбово има своите фактически мотиви в Писмото на Директор дирекция „НКЦ“ при МОСВ, защото липсва препращане към това писмо, а вместо това изрично е посочено, че предписанието се отнася до фактите, установени при проверката от 29 и 30.10.2024г, приключила с Констативен протокол №012985/30.10.2024г. След издаване на административния акт не може да се санира противоречието между фактите, послужили като основание за издаването му и неговия предмет – създадените задължения. Предписанието е конститутивен административен акт. С него се оператора се задължава да изпълни конкретни действия, чийто резултат трябва да бъде отстраняване на констатираните при проверката пропуски или нарушения с цел постигане на съответствие с изискванията на КР и тези за качество на компонентите на околната среда, върху които има въздействие. В настоящия случай предписанието задължава Изпълнителния директор на БРИКЕЛ ЕАД да изготви План за подобряване качеството на въздуха и минимизиране нивата на серен диоксид, в който той да посочи мерките и сроковете за тяхното изпълнение. Това предписание е в противоречие не само с чл. 153 ал.3, чл. 155 ал.2 от ЗООС относно предписанията по предварителния и текущия контрол, но не съответства и на Писмото от МОСВ. Това е така, защото от Директора на РИОСВ се изисква да задължи операторите на големи горивни инсталации да предприемат конкретни мерки, вкл по подобряване на техническото състояние на инсталациите за недопускане нарушаване на условията на действащите комплексни разрешителни тоест изисква се да упражни правомощия по превантивния контрол. Съдържанието и целта на този контрол са ясно определени в чл. 153 от ЗООС като отново се изисква посочване в протокол на конкретни факти и обстоятелства, които могат да доведат до увреждане или замърсяване на околната среда като се дават задължителни предписания за недопускане на отразените факти и обстоятелства. Изводът, който следва е, че на операторите се указват рисковете – реалните факти, които те трябва да отстранят, съответно да осигурят пречки пред тяхното настъпване. Идентично е правното разрешение и в чл.155 ал.2 от ЗООС относно текущия контрол. Отново се посочват съществуващи факти и обстоятелства – вече настъпили, за разлика от превантивния, които изискват от оператора да предприеме предписаните му действия, за да постигне съответствие с Условията на КР или с нормите за качество на компонентните на околната среда. Не може на основание ЗООС да бъде задължен оператора да изготви План за подобряване качеството на въздуха и минимизиране нивата на серен диоксид в град Гълъбово. Операторът е длъжен да изпълнява Условията по КР, дадените му предписания и всички други задължения, определени от ЗООС и подзаконовите нормативни актове, но сред тях не е сам да определя Планове за подобряване качеството на въздуха в даден район. В Писмото от МОСВ, точка втора, е указано на РИОСВ Стара Загора какво се изисква да предприеме, когато са констатирани несъответствия и нарушения на условията на КР, а именно да проведе нарочна среща, на която да изслуша предложения за конкретни мерки за преустановяване на нарушенията със срок за изпълнение. Изисква се връзка между несъответствието с Условията по КР и мярката, която ще доведе до обратния обективен резултат – съответствие. Едва, ако не може да се постигне съответствие с Условията на КР и несъответствието води нарушаване на нормите за серен диоксид, тогава да се преустанови работата на инсталацията. Следователно от Директора на РИОСВ Стара Загора е поискано да упражни превантивен контрол като посочи на всеки оператор, съгласно чл.153 от ЗООС кои факти са рискови и какво следва да предприеме, за да не допусне тяхното сбъдване. На следващо място, ако вече има нарушения на Условията по КР, тогава за отстраняването ми да се обсъдят конкретни мерки, а ако обективно е невъзможно да се постигнат нивата на допустими емисии на серен диоксид да се пристъпи към най-тежката принудителна административна мярка. Изложеното е достатъчно да обоснове неправилно приложение на чл.155 ал.2 вр. с чл.154 от ЗООС при издаване на обжалваното Предписание, но за пълнота следва да се посочи и, че проверката е извършена, чрез обход на площадката на ТЕЦ БРИКЕЛ ЕАД, при която не са извършвани измервания, не са вземани проби, нито при описание на работата на Енергийните котли е посочено, че около електрофилтрите им има димни газове тоест емисии от тяхната работа. На стр.7-8 от КП, по „Условие №9 Емисии в атмосферата“ е записано, че на 29.10.2024г, на площадката на ТЕЦ на БРИКЕЛ ЕАД се констатира следното: в експлоатация са Енергиен котел /ЕК/ №3 и ЕК №4 като всеки от тях работи с включени по три мелнични системи, два димососа и два вентилатора. Към момента на проверката ЕК №2 е в основен ремонт, а ЕК №3 е в текущ ремонт. Концентрацията на серен диоксид на изхода е 266.76 милиграма на нанокубичен метър въздух. На 30.10.2024г работят ЕК №1, ЕК №3 и ЕК №5, като всеки от тях е с включени по три мелнични системи, два димососа и два вентилатора. Серният диоксид на изхода е 279.03 милиграма на нанокубичен метър въздух. Към датите на проверката ИОДГ-СОИ №2 към Комин №3 е в процес на изграждане като е достигнал до 40м, поради което условие 3.4 все още не е изпълнено. В периода на проверката при експлоатацията на електрофилтрите, всички полета, на работещите Енергийни котли, са със стойности на контролираните параметри в рамките на определените оптимални стойности и съгласно разработената инструкция по Условие 9.1.1.2. Изпълнява се и Условие 9.2.1 се изпълнява: Дебитът на технологичните и вентилационни газове от Комин №1 по условия 9.2.1.1 не превишава определените в съответните таблици стойности. Нито една от емисиите в атмосферата, посочени в Таблица 9.2.2.1 – продължение, норми за допустими емисии не превишава определените в Комплексното разрешително. Към периода на проверката не се констатира наличие или експлоатация на други организирани източници на емисии и изпускащи устройства в атмосферния въздух, освен описаните в Условие 9.2. / Комин №1/. Това е в противоречие с изявлението, че се експлоатира Комин №2 към момента на проверката, защото той също е изпускащо устройство. Документирането на контролираните параметри се извършва ежесменно в оперативните журнали на цех СОИ, цех Електрически, и цех Котелен. Извършва се периодична оценка за съответствие на измерените/изчислените стойности на контролираните параметри за всяко пречиствателно съоръжение с определените оптимални такива. В журнал се водят ежесменни записи. Операторът документира и съхранява резултатите от мониторинга за всяко пречиствателно съоръжение. Контролираните параметри за всяко от пречиствателните съоръжения се отчитат и записват в дневници. Извършва се оценка на съответствието на измерените стойности на всяко пречиствателно съоръжение с определените оптимални по КР и инструкциите. Отразяват се причините за несъответствията и се предприемат коригиращи действия. Всеки месец се съставят протоколи с резултатите от проверките на съответствието на стойностите на контролираните параметри и се представят в РИОСВ. По представените от месец май 2024г до момента на проверката не са констатирани несъответствия. В част Условие 9.5.2 е заявено, че операторът е въвел в експлоатация пункт за мониторинг на нивата на серен диоксид, азотни оксиди и фини прахови частици и поддържа неговата експлоатация. Осигурен е пренос в реално време на данните от пункта за мониторинг в регионалния диспечерски пункт в РИОСВ Стара Загора и централния диспечерски пункт в ИАОС. Операторът е въвел и поддържа в експлоатация Система за предизвестяване при възможни неблагоприятни метеорологични условия. Схемата за временно ограничаване на производствения капацитет е изготвена и представена по време на проверката. Схемата включва мерките, които следва да се предприемат с цел осигуряване спазването на нормите за качество на атмосферния въздух. Същата е представена в РИОСВ. Операторът извършва СНИ на емисиите на вредни вещества в отпадъчните газове при спазване на Условията по КР. Операторът определя технологичните параметри на газовите потоци съгласно чл.48 от Наредба №6 за реда и начина за измерване на емисиите на вредни вещества, изпускани в атмосферния въздух от обекти с неподвижни източници. Извършва СНИ на емисиите на вредни вещества в отпадъчните газове, съгласно Наредба за норми за допустими емисии на серен диоксид, азотни оксиди и прах, изпускани в атмосферата от големи горивни инсталации. Понеже ИОДГ-СОИ №2 към Комин 3 все още не е изградена / констатирано в Условие 9.1.1.1. на стр.8 от КП/ не се извършва мониторинг. Не е настъпила необходимост за изискването на незабавно представяне на доклад, обосноваващ причините за неизправност на системата на СНИ, предприетите мерки и срок за отстраняването им, като и мерки за подобряване на експлоатационната надеждност на АС на СНИ. Операторът е изготвил и съгласувал с РИОСВ план за мониторинг на емисиите в атмосферата на всички изпускащи устройства на площадката, които отвеждат вредни вещества, съобразен с условията на Разрешителното. Определени са годишните количества на замърсителите в атмосферния въздух по Допълнение 4 на Ръководства за прилагане на Европейски регистър за изпускането и преноса на замърсители, съгласно Регламент 166/2006г. Операторът документира и съхранява резултатите от оценката на съответствието на измерените стойности на контролираните показатели с определените в разрешителното емисионни норми, включително степента и времевия период на превишението, установените причини за не съответствието и предприетите коригиращи действия. Цитирането на тези констатации се налага, поради предмета на предписанието, с което се изисква определяне на мерки за минимизиране нивата на серен диоксид като съдържание на изготвен от него План за подобряване качеството на въздуха в град Гълъбово, въпреки вече докладваните от оператора: Система за предизвестяване при възможни неблагоприятни метеорологични условия; Схема за временно ограничаване на производствения капацитет, включваща мерките, имащи за цел осигуряване спазването на нормите за качество на атмосферния въздух; План за мониторинг на емисиите в атмосферата на всички изпускащи устройства на площадката, които отвеждат вредни вещества, съобразен с условията на Разрешителното; въвеждането на СНИ за Комин №2, изграждането на ИОДГ-СОИ / пречиствателно съоръжение/ към изпускащо устройство Комин №3; въведен е в експлоатация пункт за мониторинг на нивата на серен диоксид, азотни оксиди и фини прахови частици с осигурен в реално време пренос на данните от пункта за мониторинг в регионалния диспечерски пункт в РИОСВ Стара Загора и централния диспечерски пункт в ИАОС. След като операторът е предприел мерки, имащи за цел да не се допуска превишаване на пределно допустимите стойности на нивата на серен диоксид при експлоатация на централата, които са в изпълнение на КР и на подзаконовите нормативни актове, както и изискващи се от Правото на ЕС, то няма основание отново да се изисква да посочи други мерки, които да отстранят ефекта от кумулативното въздействие на всички източници на серен диоксид, защото изготвянето на План за намаляване нивата на серен диоксид в град Гълъбово не може да има друг предмет, освен този. Такъв план обаче не е в задължение на всеки един оператор, а на административните органи – централни и местни, както и на местното самоуправление. Мотивиран от изложеното и на основание чл.172 от АПК, Административен съд Стара Загора

Цитирани разпоредби

16