Решение № 510 от 19.7.2023 г. на Апелативен съд - София по дело № 596/2023 г.

Производството е по чл.25, ал.4, изр.2 от ЗТРРЮЛНЦ. Образувано е по жалба вх. № 53551/06.06.2023год., подадена от „ Електромашинари хординг“ ЕАД срещу Решение № 175/08.02.2023год. постановено по т.д.№ 95/2023год. на СГС, с което е оставена без уважение жалбата на „ Електромашинари Холдинг“ АД срещу отказ № 202212222172502/29.12.2022год. на длъжностно лице при АВ да обяви приетия на 13.10.2022год. изменен устав на дружеството. Оплакванията в жалбата са за незаконосъобразност на обжалваното решение, поради неправилно приложение на нормата на чл.231, ал.1 от ТЗ спрямо процесното ОС на акционерите. Твърди се, че СГС неправилно бил преценил събраните по делото доказателства, от които е заключил, че въпросът за изменение на устава не бил обявен в дневния ред. ТЗ не предвиждал изискването предварително да се представят всички възможни проекти за решения, нито изисквал да се вземат решения само и единствено по представения проект за решение, както бил приел СГС. Незаконосъобразно било прието и, че формулираният въпрос в поканата за събранието „ Изменение и допълнение на устава „ е дотам общ, че не би могло да бъде изпълнено изискването – в поканата да бъде не само въпроса, но и проекта за решение. Поддържа се, че въпросът за изменение на устава бил изрично обявен съобразно изискването на чл.233 от ТЗ като включен под № 4 от дневния ред, включително и при условията на падащ кворум. По изложените съображения се прави искане за отмяна на обжалваното решение и постановяване на ново за отмяна на обжалвания отказ на АВ и постановяване обявяване на актуалния устав по партидата на „ Електромашинари холдинг“ ЕАД. Агенция по вписванията е депозирала писмен отговор, в който е изложила доводи за неоснователност на жалбата. Апелативен съд-София, извършвайки проверка за допустимостта на подадената жалба, намира същата за подадена в срока по чл.25, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ, от легитимирана страна и срещу подлежащ на обжалване акт, поради което е процесуално допустима. За да се произнесе по основателността на жалбата настоящият съдебен състав съобрази следното от фактическа страна: На проведено на 29.07.2022год. заседание на Съвета на директорите на „ Електромашинари холдинг“ АД е взето решение за свикване, на основание чл.233 от ТЗ, на редовно годишно Общо събрание на акционерите на „ Електромашинари Холдинг“ ЕАД със следния дневен ред: 1. Приемане доклада на Съвета на директорите за дейността на дружеството през 2021год.: предложение за решение-ОС приема доклада на съвета на директорите за дейността на дружеството за 2021год. 2.приемане на годишния финансов отчет на дружеството за 2021год., предложение за решение- ОС приема годишния финансов отчет на дружеството за 2021год., 3.Освобождаване от отговорност на членовете на Съвета на директорите за дейността им за 2021год.: Предложение за решение- ОС освобождава от отговорност членовете на директорите за дейността им за 2021год., 4.промяна на седалището и адреса на управление на „ Електромашинари холдинг“ ЕАД и изменение и допълнение на устава на дружеството.Предложение за решение: Общото събрание променя адреса на управление на дружеството от гр.софия, ул.“ Московска“ № 15 на гр.София, ул.“ Константин Щъркелов“ № 8.Изменя устава на дружеството, като в чл.2, ал.3 текстът „ гр.София, ул.“ московска“ № 15 се заличава и заменя с „ гр.София, ул.“ Константин Щъркелов“ № 8.Взето е решение за одобряване на покана за свикване на събранието с горното съдържание, както и писмените материали по дневния ред да са на разположение на акционерите на адреса на управление на дружеството в гр.София, ул.“ Московска“ № 15 и да се поканят всички акционери за събранието като при липса на кворум ОС - да се проведе на 13.10.2022год. от 10.00часа на същото място и при същия дневен ред. За насроченото ОСА е изготвена покана, налична по делото, със съдържанието, одобрено на проведеното на 29.07.2022год. заседание на СД на „ Електромашинари холдинг“ АД. На проведено на 26.09.2022год. в 10.00часа ОС на акционерите на „ Електромашинари холдинг“ АД е избран за председател на събранието Х. Д., за секретар-Д. Д. и за преброител-Й. Д., както и е обявено, че поради липса на кворум събранието ще се проведе на 13.10.2022год. от 10.00часа. На проведено на 13.10.2022год. от 10.00часа Общо събрание на акционерите на „ Електромашинари холдинг“ АД са избрани председател, секретар и преброител на събранието, като са взети решения по т.1, 2, и 3 от обявения дневен ред. По т.4 от обявения дневен ред е взето решение в следния смисъл: „ не променя и запазва адреса на управление на „ Електромашинари Холдинг „ ЕАД в гр.София, ул.“ Московска „ № 15 и извършва следните изменения и допълнения в устава на дружеството, както следва: 1. В чл.12 се създава нова алинея /5/ със следното съдържание: „Съветът на директорите е овластен да увеличава капитала на дружеството до 200 00 лева при издаване на нови акции“, 2.Текстът на чл.25 се изменя и придобива следната редакция: „Заседанието на ОС е редовно, ако на него присъстват или са представени повече от половината акции с право на глад.При липса на кворум може да се насрочи ново заседание не по-рано от 14 дни и то в законно независимо от представения на него капитал.Датата на новото заседание може да бъде посочена и в поканата на първото заседание“, 3.Текстът на чл.26 се изменя и придобива следната редакция: “Решенията на ОС се взимат с явно гласуване и с мнозинство съгласно разпоредбите на действащото законодателство“, 4.Текстът на чл.31, ал.2 се заличава и 5.текстът на чл.33, ал.2 се изменя и придобива следната редакция: “Решенията на Съвета на директорите се взимат с обикновено мнозинство и съгласно разпоредбите на действащото законодателство“. На 22.12.2022год. е подадено в АВ от „ Електромашинари Холдинг“ ЕАД заявление Г1 вх.№ 20221222172502/22.12.2022год. за обявяване на актуален устав, включващ промени в него, решения за които са приети на ОСА от 13.10.2022год., по което заявление длъжностното лице е постановило отказ № 20221222172502/22.12.2022год. 29.12.2022год. За да откаже да обяви актуален устав на акционерното дружество, изменен съобразно приети на проведеното на 13.10.2022год. решения на ОСА, длъжностното лице по регистрация е приело, че на състоялото се на 13.10.2022год. общо събрание не е бил представен целия капитал на акционерното дружество „ Електромашинари Холдинг“, поради което разглеждането на въпроси, невключени в дневния ред, е в противоречие с разпоредбата на чл.231, ал.1 от ТЗ. Приемането на решение от ОС за изменение и допълнение в текста на чл.12, чл.25, чл.26, чл.31, ал.2 и чл.33, ал.2 от Устава на дружеството било недопустимо по аргумент от чл. 224 от ТЗ и чл.20 вр. с чл.21 от Устава на дружеството и в противоречие с гарантираното от ТЗ право на сведение на акционерите. Заключил е, че е налице незаконосъобразност на приетото на 13.10.2022год. решение за изменение на устава, което е пречка за обявяване на така изменения устав в ТР. Отказът е потвърден с обжалваното решение на СГС, като е прието, че по отношение решението за изменение на устава не е спазено изискването на чл.231, ал.1 от ТЗ. Приетите на проведеното на 13.10.2022год. решения били взети по въпроси, които не били предварително обявени в дневния, респ. не са взети в присъствие на всички акционери и същите не са се противопоставили на обсъждането на тези въпроси.Изложени са съждения, че за да се приеме един въпрос за надлежно обявен в дневния ред, то той следва да бъде достатъчно индивидуализиран, което в случая не било налице, а и следвало да бъде обявен не само въпроса, но и проекта за решение по него, което в случая не било направено. Допълнено е, че в поканата освен че не били посочени конкретните подлежащи на изменение разпоредби от устава, но с посочената такава касателно адреса на управление на дружеството било внушено, че промяната в устава касае само промяната на адреса на управление, тъй като именно в този смисъл бил и предложения вариант на решение. Заключено е, че съдържанието на представения за обявяване препис от устава не обективира съдържанието на надлежно взетите решения, поради което актът не може да бъде обявен. Обжалваното решение е правилно по изложените в него мотиви, които напълно се споделят от настоящия състав на апелативния съд, поради което препраща към тях на основание чл.272 от ГПК. Изводът за липса на законосъобразно взети решения по т.4 от проведеното на 13.10.2022год. решения от ОСА на „ Електромашинари Холдинг“ АД, съставляващо пречка за обявяване на актуалния устав на дружеството е направен при обективна и цялостна преценка на доказателствения материал по делото и оплакванията за противното в жалбата са несъстоятелни. Съгласно чл.231, ал.1 от ТЗ общото събрание не може да приема решения, засягащи въпроси, които не са били обявени съобразно разпоредбите на чл. 223 и 223а, освен когато всички акционери присъстват или са представени на събранието и никой не възразява повдигнатите въпроси да бъдат обсъждани. Посочено е, че съгласно чл. 223, ал. 4, т. 5 поканата съдържа дневен ред на въпросите, предложени за обсъждане, както и конкретни предложения за решения. В случая от съпоставката между въпросите, предложени за обсъждане и предложенията за решения по тях /касателно промени в устава / в обявения дневен ред и решенията по т.4 от проведеното на 13.10.2022год. ОС на акционерите е видно, че последните не са взети по предварително обявените въпроси.Действително в обявения дневен ред е формулиран въпрос „ изменение и допълнение на устава на дружеството „, но по така поставения за обсъждане въпрос не е формулирано конкретно предложение за решение, с което не е спазено изискването на чл.233, ал.4, т.5 от ТЗ. Горният извод не се променя от обстоятелството, че решенията по т.4 от проведеното на 13.10.2022год. ОСА са взети при спадащ кворум съгласно чл. 227, ал.3 от ТЗ.По аргумент от разпоредбата на чл.227, ал.3 от ТЗ в случаите на отлагане поради липса на кворум, новото заседание на ОСА, което е законно независимо от представения на него капитал, се явява продължение на отложеното. Поради това, с изключение на изискването за кворум, за новото заседание на ОСА следва да са налице същите предпоставки за законосъобразно приемане на решенията, както и за отложеното. Съгласно разпоредбата на чл.231, ал.1 от ТЗ ОСА може да взима решения по необявени съобразно разпоредбите на чл.223 и чл.233 а от ТЗ въпроси единствено и само когато всички акционери присъстват или са представени на събранието и никой не възразява повдигнатият въпрос да бъде обсъждан. В настоящия случай, на състоялото се на 13.10.2022год. ОСА, не са присъствали всички акционери, а такива, притежаващи 2 % от капитала на дружеството, поради което същото не би могло да вземе законосъобразно решение по необявените въпроси за изменение и допълнения в текста на чл.12, чл.25, чл.26, чл.31, ал.2 и чл.33, ал.2 от Устава на дружеството. По изложените съображения обжалваното решение, с което е потвърден отказ на Агенция по вписванията, постановен по заявление Г1 вх.№ 20221222172502/22.12.2022год. се явява правилно и законосъобразно и като такова следва да бъде потвърдено. Мотивиран от горното, Апелативен съд –София