РЕШЕНИЕ

№ 2327

гр. София, 17.05.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 147-МИ СЪСТАВ, в публично заседание на пети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ГАЛИНА Г. ГОСПОДИНОВА СТЕФАНОВА при участието на секретаря ЗЛАТКА АТ. ШУМАНСКА като разгледа докладваното от ГАЛИНА Г. ГОСПОДИНОВА СТЕФАНОВА Административно наказателно дело № 20231110205194 по описа за 2023 година Образувано е по жалба на •••••••••••••• против наказателно постановление №РД-10-6/02.03.2023 на председателя на Съвета за електронни медии, с което на основание чл. 126, ал. 4 от от Закона за радиото и телевизията (ЗРТ) на жалбоподателя е наложена имуществена санкция в размер на 30000 лева за нарушение на чл. 17а, ал. 1 от ЗРТ във връзка с т. 20 от Критериите, приети по чл. 32, ал. 5 от ЗРТ С жалбата се иска да бъде отменено наказателното постановление, като се изтъкват доводи за нарушение на процесуалния и материалния закон.

В съдебно заседание, редовно призованият жалбоподател поддържа жалбата по изложените в нея съображения.

Въззиваемата страна в съдебно заседание иска отхвърляне на жалбата и потвърждаване на НП като издадено при спазване на разпоредбите на закона.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните, приема за установено следното:

На 15.12.2022 г., в гр. София, бил извършване на мониторинг от Системата за мониторинг на СЕМ на телевизионна програма ••••••••••, създавана и предоставяна за разпространение от търговския доставчик на медийни услуги •••••••••••••••. Установено било, че на 11.12.2022 г., от 19: 58: 00 часа до 22: 39: 11 часа, по телевизионна програма ••••••••••, бил излъчен епизод от първия сезон на предаването •••••••. В рамките на разпространеното аудио-визуално съдържание било установено наличие на сцени, заснети от съвсем близък план, но време на които видимо малолетни лица сред публиката в шоуто държат в ръцете си и размахват червени балони в цилиндрична форма, върху които е брандирана търговската марка на спонсора на предаването ••••••• - •••••••••••, лицензиран от Национална агенция за приходите оператор на хазартни игри онлайн. Сцени с усмихнати малки деца, които размахват ритмично въпросните продълговати, цилиндрични рекламни балони е изписаните на тях име и лого па хазартния оператор •••••••••••, са установени от 21: 13: 01 до 21: 13: 05 часа в епизода на предаването от 11 декември 2022 г., когато два такива червени балона с търговската марка и с логото на въпросния хазартен оператор са в ръцете на едно съвсем малко момиче, показано на зрителите от много близък план. В хода на предаването, разпространено па 11.12.2022 г. по ••••••••••, били установени и още няколко сцени, при които видимо малолетни лица от публиката размахват ритмично пред камерата цветни балони в цилиндрична форма, брандирани е търговската марка и е логото на хазартния оператор ••••••••••• - сцените, излъчени и от 21: 14: 30 до 21: 14: 33 часа, а също така и от 21: 15: 14 до 21: 15: 17 часа в шоуто •••••••. Зрителите на музикалното предаване били свидетели па подобни кадри и от 21: 16: 42 до 21: 16: 45 часа, когато в шоуто за имитации в близък план сред публиката в залата били показани и две видимо непълнолетни момичета и едно момче, които държат в ръцете си червени балони с името и логото на хазартния оператор •••••••••••, като периодично ги размахват и ги удрят леко един в друг. Кадри със сходно съдържание са излъчени в предаването ••••••• на 11.12.2022 г. и от 21: 29: 44 до 21: 29: 48 часа, когато зрителите виждат на екрана едно малолетно момче, което държи в ръцете си червен цилиндричен рекламен балон с логото и е търговската марка •••••••••••.

Запознавайки се с описаното аудио-визуално съдържание, АНО е приел.че включвайки описаните по-горс сцени в рамките на излъчения на 11.12.2022 г. в часовия интервал от 19: 58: 00 часа до 22: 39: 11 часа по телевизионна програма „•••••••••“ епизод отпредаването •••••••, с показването в близък план на видимо малолетни лица сред публиката в шоуто, които държат в ръцете си и енергично размахват червени балони с брандирапата върху тях търговска марка и логото на лицензирания от Национална агенция за приходите оператор на хазартни игри онлайн - •••••••••••, доставчикът на медийни услуги •••••••••••• е допуснал предоставяне за разпространение на аудио-визуално съдържание, което е неблагоприятно и/или създава опасност от увреждане на физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата, с което е извършил нарушение па чл. 17а, ал. 1 от Закона за радиото и телевизията във връзка с т. 20 от Критериите но чл. 32, ал. 5 от ЗРТ (отм., ДВ, бр. 109/ 22.12.2020.) във връзка с § 57, ал. 2 от ПЗР на ЗИД на ЗРТ, поради, което св.В. Н. съставил срещу жалбподателя акт за установяване на административно нарушение изх. № НД-02 19-00-7/ 25.01.2023г.

Въз основа съставения АУАН и материалите по преписката, при идентично фактическо описание на нарушението, Председателят на СЕМ издал процесното НП, с което наложил на жалбоподателя имуществена санкция в размер на 30 000 лева.

Изложената фактическа обстановка съдебният състав прие за установена от събраните по делото гласни и писмени доказателства и доказателствени средства, както следва: гласни - показанията на свидетеля В. Н., както и въз основа извършения в съдебното заседание оглед на веществено доказателство компакт диск, съдържащ запис на предаването“•••••••••••“ и иписмени доказаелства-материалите по административната преписка.

Съдебният състав кредитира в цялост събраната доказателствена съвкупност, намирайки гласните, писмени и веществени доказателства и доказателствени средства за относими, обективни, безпротиворечиви и допълващи се взаимно.

Посредством показанията на свидетеля Н. и извършения в съдебното заседание оглед на веществено доказателство компакт диск, се изясняват обстоятелствата, свързани с времето на излъчване на предаването, както и подробностите относно аудио-визуалното му съдържание. Изложеното от свидетеля досежно съответните обстоятелства се отличава със своята последователност и пълнота, и кореспондира с възприетото от съдебния състав въз основа извършения оглед на вещественото доказателство и напълно съвпада с отразената фактическа обстановка в процесните АУАН и НП. Следва да се посочи все пак, че по същество фактическата обстановка и съдържанието на телевизионното предаване не се оспорва от жалбоподателя.

При така установеното от фактическа страна, съдът прие от правна страна следното:

Съставеният АУАН и оспореното наказателно постановление са издадени от компетентни органи, в предвидената от закона писмена форма, при спазване на установения ред и в сроковете, предвидени по чл. 34, ал. 1 и ал. 3 ЗАНН. И двата акта отговарят на изискванията на чл. 42, ал. 1, т. 4 ЗАНН, респективно чл. 57, ал. 1, т. 5 ЗАНН - съдържат описание на нарушението и датата на извършването му, а обстоятелствата при извършването му са конкретизирани в пълнота, за да може да се разбере в какво се изразява. Констатира се и съответствие между фактическото описание и дадената му от актосъставителя и наказващия орган правна квалификация. Наказващият орган се е произнесъл, давайки отговор по направените срещу АУАН възражения. Предвид това настоящият съдебен състав прецени, че в хода на административнонаказателното производство не са допуснати нарушения на процесуалните правила от категорията на съществените, които да обуславят извод в насока отмяна на санкционния акт. Наказателното постановление е и материалноправно законосъобразно. Съображенията за това са следните:

Според чл. 17а, ал. 3, вр. ал. 1 ЗРТ съветът за електронни медии съвместно с доставчиците на медийни услуги, включително БНТ и БНР, изработват Кодекс за поведение, съдържащ мерки за оценка, означаване и ограничаване на достъпа до предавания, които са неблагоприятни или създават опасност от увреждане на физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата. Съгласно § 57, ал. 2 ПЗР ЗРТ, до влизането в сила на Кодекса за поведение се прилагат Критериите за оценка на съдържание, което е неблагоприятно или създава опасност от увреждане на физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата по отменената ал. 5 на чл. 32.

По делото няма спор, че жалбоподателят като доставчик на медийни услуги по чл. 4, ал. 1 и ал. 2 ЗРТ e е излъчил на 11.12.2022 г. в часовия интервал от 19: 58: 00 часа до 22: 39: 11 часа по телевизионна програма „••••••••• епизод от първия сезон на предаването ••••••• Не е спорно и че аудио-визуалното съдържание на предаването не може да се причисли към никое от изключенията по чл. 17а, ал. 2 ЗРТ.

При така установената фактическа обстановка съдът намира, че жалбоподателят е нарушил разпоредбата чл. 17а, ал. 1 от ЗРТ. Съгласно въпросната разпоредба, доставчиците на медийни услуги са длъжни да не създават или предоставят за разпространение предавания, които могат да увредят физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата.

Преценката за това дали предаването е неблагоприятно или създава опасност от увреждане на развитието на децата следва да се направи във връзка с § 57, ал. 2 от ПЗР на ЗИД на ЗРТ., съгласно който до влизането в сила на Кодекса за поведение, предвиден в чл. 17а, ал. 3 от ЗРТ се прилагат Критериите за оценка на съдържание, което е неблагоприятно или създава опасност от увреждане на физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата по отменената ал. 5 на чл. 32 от ЗРТ. Към момента на процесното деяние не е приет Кодекс за поведение, поради което приложими са критериите по чл. 32, ал. 5 от ЗРТ.

Съгласно т. 20 от Критериите за оценка на съдържание, което е неблагоприятно или създава опасност от увреждане на физическото, психическото, нравственото и/или социалното развитие на децата, доставчиците на медийни услуги нс допускат участие на деца в реклама на хазартни игри.

Дружеството жалбоподател има качеството на доставчик на медийни услуга и като такъв носи редакционна отговорност за избора на съдържанието на медийната услуга и определя начина, по който тя е организирана съгласно чл. 4, ал. 1 ЗРТ, т. е. отговаря за упражняването на ефективен контрол както върху избора на предавания и върху тяхната организация в хронологичен ред. „•••••••••••" е предаване по смисъла на чл. 2, ал. 3 от ЗРТ, като жалбоподателят го е разпространил по смисъла на § 1, т. 1 ДР на ЗРТ".

Описаните в НП сцени с показването в близък план на малолетни лица, размахващи по време на предаването балони е брандирани на тях лого и търговска марка •••••••••••, безспорно осъществяват ролята на рекламно послание, което силно въздейства на възприятията па зрителите е цел привличане, заостряне на вниманието и интереса им именно към този опериращ на нашия пазар лицепзирап от НАП оператор па хазартни игри онлайн, като определено цели да издигне и популярността му, да затвърди репутацията и имиджа му, както и да разшири пазарното му присъствие сред целевите групи. Тези елементи от телевизионното предаване създават опасност от увреждане на психическото, нравственото и социалното развитие на детската аудитория, като не са предприети и мерки за обозначаване на съдържанието като неподходящо за детска аудитория.

С оглед на това съдът приема, че включвайки описаните по-горс сцени в рамките на излъчения на 11.12.2022 г. в часовия интервал от 19: 58: 00 часа до 22: 39: 11 часа по телевизионна програма „•••••••••“ епизод редаването ••••••• е показването в близък план на видимо малолетни лица сред публиката в шоуто, които държат в ръцете си и енергично размахват червени балони с брандирапата върху тях търговска марка и логото на лицензирания от Национална агенция за приходите оператор на хазартни игри онлайн - •••••••••••, доставчикът на медийни услуги •••••••••••• е нарушил разпоредбата на чл. 17а, ал. 1 от ЗРТ, като нарушението е достатъчно ясно описано от фактическа страна.

Съдът не споделя доводите на жалбоподателя относно неправилна правна квалификация на деянието. Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗА ЗНН, за всяко административно нарушение се прилага нормативният акт, който е бил в сила но време па извършването му. Съгласно § 57, ал. 2 от ПРЗ па ЗИД на ЗРТ (ДВ, бр. 109/ 2020 г.), до влизането в сила па Кодекса за поведение се прилагат Критериите за оценка на съдържание по отменената ал. 5 на чл. 32 и последното споразумение за защита на децата. Кодексът за поведение, приет с Решение № РД-05-7/ 12.01.2023 г., е влязъл в сила на 01.02.2023., а нарушението е извършено па 11.12.2022 г. От д руга страна, нормата за недопускане на участие иа деца в хазартни игри е възпроизведена в Кодекса за поведение съгласно чл. 17а, ал. 3 от ЗРТ. (т. 1.21). Размерът иа санкциите, предвиден за нарушение на разпоредбата, също нс е променен. Ето защо, независимо от настъпилите промени, деянието е подведено правилно под действащата към датата на извършване на нарушението правна уредба, както и ис е налице влязла в сила по-благоприятна норма, която да изключва административпопаказателнага отговорност на доставчика.

Съдът не и споделя доводите на жалбоподателя относно липсата па реклама в предаването •••••••.Съгласно чл.74, ал.1 от ЗРТ, реклама е форма на търговско съобщение, придружаващо или включено в аудио-визуално или радиопредаване срещу заплащане или подобно възнаграждение или с цел осигуряване на самопромоция на публично или частно предприятие или физическо лице във връзка с търговия, стопанска дейност, занаят или професия, имащо за цел да се популяризира доставянето на стоки и услуги, включително недвижима собственост, или на права и задължения, или да съдейства за популяризирането на кауза или идея, или да предизвика друг ефект, желан от рекламиращия срещу заплащане. Описаното в НП съдържание представя картина „••••• като наименование и търговска марка, свързана е хазартни игри и техния организатор. Чрез многократното показване на публиката, в т.ч. и непълнолетни лица, държащи балони с надписи на хазартния оператор, се осъществява реклама на въпросната компания. Акцентирането върху името, върху конкретната търговската марк а и лого, се явява основна част от рекламата на даден производател търговец или компания, предлагащи едни или други продукти или услуги, което оказва много съществено влияние и върху неговата разпознаваемост на пазара от страна на потребителите. Цветните рекламни балони с цилиндрична форма, раздадени на публиката в шоуто, сред кояю има и малолетни лица, целят именно представяне, популяризиране на наименованието и конкретна търговска марка. Нсколкократното включване в предаването на подобни, повтарящи се сцени, силно въздейства па зрителите, като целта е очевидно те да „припознаят“, да запомнят наименованието именно на този лицепзирап организатор па хазартни игри. В тази връзка, без значение е дали е отправен апел за участие в самите хазартните игри.

Неоснователни са и доводите на представителя на доставчика, че размахването на брандиранитс балони с логото на хазартния оператор „••••• не е в състояние да увреди детската аудитория. В конкретния случай не става въпрос за възможно увреждане от действието на размахването на балоните, а от факта, че балоните са създадени с рекламна цел - да рекламират хазартен оператор, което би могло да привлече интереса към хазарта на самите деца.

Следва да се има предвид и че нормата на чл. 17а, ал. 1 от ЗРТ не изисква настъпването иа действителен вредоносен резултат, тъй като задължава доставчиците да не създават и предоставят за разпространение предавания, които могат да увредят развитието на децата. В този смисъл, неоснователни са доводите иа представителя иа доставчика за липса на извършено нарушение па ЗРТ.

Доколкото имуществената санкция по чл. 83 от ЗАНН е правен институт, въведен като обективна, безвиновна отговорност на юридическите лица и едноличните търговци за неизпълнение на задължения към държавата или общината при осъществяване на тяхната дейност не следва да се изследва въпросът за наличието на вина.

За така констатираното нарушение не се установяват и предпоставките за приложение на чл. 28 от ЗАНН, тъй като същото разкрива типичната степен на обществена опасност за нарушенията от този вид, поради което не може да намери приложение хипотезата на маловажен случай на административно нарушение. При преценката си съдът отчете характера и вида на засегнатите обществени отношения, като взе предвид, че се касае за излъчено по национална телевизия предаване, в рамките на което многократно са показани кадри с деца, които държат в ръцете си рекламни балони на хазартен доставчик, което би могло да привлече интереса и любопитството както на самите деца, на които са предоставени тези балони, така и на деца - зрители иа програмата.

За така квалифицираното нарушение в чл. 126, ал. 4 от ЗРТ е предвидена имуществена санкция за доставчиците на медийни услуги в размер от 15 000 до 30 000 лв.

По отношение индивидуализацията на наказанието, съдът установи, че АНО е завишил същото над справедливия размер, съобразно конкретните обстоятелства. По делото са налични единствено смекчаващите отговорността обстоятелства, а именно обстоятелството, че нарушението е извършено за първи път, /доколкото липсват данни за други нарушения по същия нормативен акт/. С оглед на изложеното и предвид фактът, че отсъстват данни за имущественото състояние на дружеството, които да бъдат съобразени при индивидуализацията на санкцията, съдът счита, че административно наказание определено в минимален размер би било справедливо и би изпълнило целите, визирани в чл. 12 от ЗАНН.

При този изход на делото право на разноски има въззиваемата страна, която не претендира такива.

На основание чл. 189, ал. 3 от НПК, вр. с чл. 84 от ЗАНН присъдените по делото разноски за участието на специалист-технически помощник в съдебно заседание в размер на 60 лв., с оглед изхода на делото следва бъдат възложени на жалбоподателя.

Воден от горното и на основание чл.63 ал. 7 вр.ал. 1 от ЗАНН, съдът