Решение № 1233 от 26.6.2017 г. на Софийски градски съд по дело № 5334/2015 г.

Предявени са искове с правно основание чл. 29, ал. 1, пр. 3, евентуално чл. 29, ал. 1, пр. 2 от ЗТР. Ищецът Д.Д.К. твърди, че с вписване, извършено в Агенция по вписванията, търговски регистър с № 20150122163153 по партидата на „Х.1.” ООД, с ЕИК •••••••, представлявано от Д.Д.К., е била вписана като направена от съдружника в дружеството „Ю.-М” ООД, освен другото, непарична вноска с предмет Урегулиран поземлен имот, съставляващ парцел І-233, попадащ в квартал 8А по регулационния план на гр. Б., община Б., област К., с урегулирано пространство на парцела от 1 185 кв.м., както и построения в имота Апартамент № 1 с площ от 90.60 кв.м., състоящ се от дневна-трапезария, кухненски бокс, две спални, две бани с тоалетни и тераса, при съседи: двор, двор, двор, бар сладкарница, сладкарска кухня. Вписването е било свързано с увеличение на дружествения капитал на „Х.1.” ООД чрез приемане на нов съдружник – „Ю.-М” ООД, и издаване на нови дялове, като всички дялове от капитала на дружеството се поемат от новоприетия съдружник, а тяхната стойност се покрие посредством внасяне на непарична вноска, включително посочените имоти. 1/3 идеална част от урегулирания поземлен имот, както и апартаментът обаче са били продадени през 2013г. от „Ю.-М” ООД на ищеца, съгласно нотариален акт за покупко-продажба на недвижим имот от 14.06.2013г. с № 143, том І, рег. № 1383, дело № 116 от 2013г., вписан в Службата по вписванията с вх. № 2113 от 14.06.2013г., акт № 115, том 8, дело № 795. Тъй като към датата на извършване на апортната вноска вносителят не е бил собственик на посочените недвижими имоти, по отношение на които е извършено вписване в търговския регистър, ищецът иска да бъде установено вписването на несъществуващо обстоятелство, евентуално да бъде установено недопустимост на това вписване. Ответникът „Х.1.” ООД, представляван по реда на чл. 29, ал. 1 от ГПК от адв. Г.Т.Д. (поради обстоятелството, че ищецът е и управител на ответното дружество), не е оспорил исковете в частта на исканото установяване на несъществуващо обстоятелство. Съдът като взе предвид събраните по делото доказателства, възприема от фактическа страна следното: С вписване, извършено в търговския регистър при Агенция по вписванията с № 20150122163153 по партидата на „Х.1.” ООД, с ЕИК ••••••• в частта „основни обстоятелства”, поле № 19 – съдружници, като съдружник в дружеството е било вписано „Ю.-М” ООД. Със същото вписване, в частта „капитал”, полета № 31 и № 32 - размер на капитала и внесен капитал, са били вписани 628 000 лева, а в поле № 33 – направени от „Ю.-М“ ООД непарични вноски с предмет множество вещи – моторни превозни средства и недвижими имоти, включително урегулиран поземлен имот, съставляващ парцел І-233, попадащ в квартал 8А по регулационния план на гр. Б., община Б., област К., с урегулирано пространство на парцела от 1 185 кв.м., улична регулация, утвърдена със Заповед № 231/04.12.1990г. на кмета на община Б., при граници и съседи на имота: улица с осеви точки 231-230-334-232, улица с осеви точки 334-223-228, улица с осеви точки 228-226 и река Струма, ведно с построения в имота Апартамент № 1 с площ от 90. 60 кв.м., състоящ се от дневна –трапезария, кухненски бокс, две спални, две бани с тоалетни и тераса, при съседи: двор, двор, двор, бар сладкарница, сладкарска кухня. Вписването е било въз основа на заявление с вх. № 20150116211326, подадено от името на „Х.1.“ ООД. Към заявлението са били представени решение от 17.12.2014г. на общото събрание на съдружниците в „Х.1.” ООД за увеличаване на дружествения капитал от 1 000 лева на 628 000 лева чрез издаване на нови 62 700 дяла на стойност от по 10 лева, които дялове да се запишат изцяло от „Ю. - М” ООД, с приемането му за съдружник. „Ю. – М” ООД е трябвало да извърши непарична (апортна) вноска на правото на собственост по отношение на собствени на дружеството движими вещи (моторни превозни средства) и недвижими имоти, включително урегулиран поземлен имот, съставляващ парцел І-233, попадащ в квартал 8А по регулационния план на гр. Б., община Б. област К., и построената в имота двуетажна масивна сграда с разгърната застроена площ от 729 кв.м., която сграда е преустроена и реконструиран в хотел и заведения за хранене и развлечения, съгласно разрешение за строеж № 24 от 05.12.2012г., състояща се, включително, от апартамент № 1 с площ от 90. 60 кв.м., състоящ се от дневна –трапезария, кухненски бокс, две спални, две бани с тоалетни и тераса, при съседи: двор, двор, двор, бар сладкарница, сладкарска кухня. Правото на собственост на „Ю.-М” ООД върху имотите се е установявало с нотариален акт за покупко-продажба на недвижими имот № 144, том І, рег. № 1924, дело № 118 от 2012г. по описа на нотариус Л.С.. Към заявлението с вх. № 20150116211326 е бил представен още нов дружествен договор от 18.12.2014г., както и нотариално заверено писмено съгласие на вносител на непарична (апортна) вноска в капитала на търговско дружество, направено от името на „Ю.-М” ООД за вноските, с рег. № 14787 от 18.12.2014г. на заверката на нотариус Ц.Г.. Оценката на непаричната вноска е била изготвена въз основа на Акт за назначаване на вещи лица № 20141202122334/03.12.2014г. на длъжностно лице при Агенция по вписванията. Междувременно 1/3 идеална част от урегулирания недвижим имот в гр. Б., както и апартамента, индивидуализирани съответно като 1/3 идеална част от урегулиран поземлен имот с планоснимачен номер 233, за който е бил отредел парцел І от квартал 8а по регулационния план на гр. Б., К.ска област, утвърден със Заповед № 231 от 04.12.1990г., изменен със Заповед № РД-07-309/05.12.2012г. на кмета на общината, с урегулирана площ от 1 185 кв.м., ведно с апартамент със застроена площ от 146. 80 кв.м., състоящ се от входно антре, две спални, дневна-трапезария, две бани, тоалетна, навес и тераса, представляващ едноетажна масивна сграда, построена в поземления имот и представляващ част от обект „Преустройство и реконструкция на съществуващи сгради в хотел и заведения за хранене и развлечения”, са били продадени от Ю.-М” ООД на ищеца през 2013г., съгласно договор за продажба от 14.06.2013г., извършен с нотариален акт за покупко-продажба на недвижим имот № 143, том І, рег. № 1383, дело № 116 от 2013г. на нотариус Стефан Сотиров, вписан в Службата по вписванията вх. № 2113 от 14.06.2013г., акт № 115, том 8, дело № 795/2013г. Нотариалният акт е представен по делото, както и не се оспорва идентичността на продадените по договора имоти и тези, апортирани в капитала на „Х.1.”ООД. При съставянето на акта от 14.06.2013г., съгласно отбелязването в него, е бил представен нотариален акт № 144, том І, рег. № 1924, дело № 118 от 11.04.2012г. за покупко-продажба на недвижим имот, представен и при вписването на апортната вноска от 22.01.2015г. При тези установени обстоятелства предявеният по делото иск по чл. 29, ал. 1, пр. 3 от ЗТР е основателен. Съгласно разпоредбата на чл. 29, ал. 1 от ЗТР, всяко лице, което има правен интерес, както и прокурорът, може да предяви иск за установяване на нищожност или недопустимост на вписването, както и за несъществуване на вписано обстоятелство. Вписване на несъществуващо обстоятелство е налице, когато е вписано обстоятелство, което не е възникнало валидно. Обстоятелството трябва да е подлежало на вписване. Порочните вписвания в търговския регистър подлежат на установяване чрез самостоятелен иск при наличие на правен интерес (така т. 3 от ТР № 1/2002 по тълк. дело № 1/2002г. на ОСГК на ВКС). В случая е било извършено вписване на направена от „Ю.-М” ООД, като съдружник в „Х.1.” ООД непарична вноска, съгласно предвиденото вписване на това обстоятелство по чл. 119, ал. 2 от ТЗ, вр. чл. 115, т.4, вр.чл. 72, ал. 1 от ТЗ, вр. чл. 19 от Наредба № 1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър. Заявлението за вписване е било от 16.01.2015г., въз основа решение на общо събрание на съдружниците за приемане на нов съдружник и увеличаване на капитала на дружеството, изменение на дружествения договор и нотариално заверено съгласие на приетия съдружник за апортна вноска при поемане на дружествените дялове от увеличения капитал. Още през 2013г. обаче 1/3 идеална част от урегулирания поземлен имот с планоснимачен номер 233, за който е бил отредел парцел І от квартал 8а по регулационния план на гр. Б., К.ска област, както и построеният в него апартамент № 1 са били продадени на ищеца и правото на собственост на дружеството „Ю.-М” ООД върху имотите е било изгубено. Правото на собственост се изгубва, ако друг го придобие или ако собственикът се откаже от него (чл. 99, ал. 1 от ЗС). Така вносителят „Ю.-М” ООД не е имал право на собственост върху апортираните имоти и в тази част е имало невалидно възникване на вписано обстоятелство – направена непарична вноска относно имотите. По аргумент от чл. 73, ал. 1 от ТЗ, за да бъде направена непарична вноска, вносителят трябва да има права върху апортираното имущество, тъй като се касае за разпоредително действие – отчуждаване на вещ, съответно придобиване на имущество от дружеството, чийто капитал се формира от вноската. Същевременно ищецът има правен интерес от воденето на иска по чл. 29, ал. 1, пр. 3 от ТЗ, тъй като с вписването № 20150122163153 е засегнато правото му на собственост върху апортираните имоти. За правния интерес като предпоставка на установителния иск по чл. 29, ал. 1 от ЗТР освен посоченото тълкувателно решение са и постановените Решение № 192 от 11.03.2016г. по т.д. № 1635/2014г., ТК, І т.о. на ВКС, Решение № 234 от 23.12.2016г. по т.д. № 54/2016г. на ВКС, ТК, І т.о. и др. Или предявеният иск по чл. 29, ал. 1, пр. 3 от ЗТР следва да бъде уважен като допустим и основателен. Без разглеждане следва да бъде оставен предявеният при условията на евентуалност иск по чл. 29, ал. 1, пр. 2 от ЗЗД за установяване недопустимост на вписване. Ищецът не е поискал присъждане на направени разноски по чл. 78, ал. 1 от ГПК и съдът не се произнася по присъждането на такива разноски. Воден от горното