Решение № 467 от 8.3.2019 г. на Окръжен съд - Ямбол по дело № 22/2019 г.

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, вр. с чл.278 ГПК. Образувано е по жалба на " Камида Ойл " ЕООД гр.Ямбол, представлявано от управителя И.И., действащ чрез пълномощника адв.Г.Д., срещу отказ №20190218171448/22.02.2019г. на длъжностно лице при Агенцията по вписванията за вписване в регистъра на промени в обстоятелствата, подлежащи на вписване - увеличаване на капитала на дружеството " Камида Ойл " ЕООД чрез собствени средства на дружеството - неразпределена печалба от предходни години. Оплакването на жалбоподателя е, че отказът на длъжностното лице при АВп -ТР е незаконосъобразен и необоснован, тъй като със заявлението за вписване на промените са представени всички документи, установяващи настъпване на обстоятелствата, които да бъдат вписани по партидата на дружеството, а длъжностното лице е излязло извън обсега на проверката по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ. Жалбоподателят излага, че със заявлението за вписване на промените е представил всички годишни финансови отчети, надлежно обявени в търговския регистър, от които е видно, че за годините, за които е прието решение печалбата да се капитализира, такава е била реализирана, не е разпределяна и по решения на едноличния собственик на капитала е отнесена в параграф "Други резерви" в баланса на дружеството, в раздел Собствен капитал. Сочи, че със заявлението е представено и решение на едноличния собственик на капитала от 15.02.2019г. за отнасяне счетоводно на сумите от параграф "Други резерви", обратно в параграф " Неразпределена печалба" и в резултат на това в представения междинен счетоводен баланс към 18.02.2019г. - датата на приемане на решението за увеличение на капитала, в параграф " Неразпределена печалба от минали години" фигурира сумата от 1 571 835, 56 лева, която изразена в хиляди лева е 1572х.лева. Относно покриване на загубата за счетоводната 2018г., със заявлението за обявяване на ГФО за 2018г., който е обявен в регистъра, е представено и решение на едноличния собственик на капитала от 12.02.2019г. за покриване на тази загуба с печалбата за 2015г., която е в размер на 124 299, 52 лева. Така сумата от 1 692 х. лева в "Други резерви" в ГФО за 2018г., е намалена със сумата 120 000 лева, като общата неразпределена печалба към момента на междинния баланс е в размер на 1572х. лева. В обобщение жалбоподателят счита, че длъжностното лице по регистрацията не е разбрало съдържанието на представените със заявлението документи и предходните такива, обявени в регистъра, излязло е извън обхвата на проверката по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ и е постановило незаконосъобразен отказ. Моли се същият да бъде отменен и да бъде постановено извършване на заявеното вписване. ЯОС, като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства, намира за установено следното: Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на заявление вх. №20190218171448/18.02.2019г., подадено от адв. Г.Д., упълномощен от И.Д.И. в качеството му на управител на " Камида Ойл " ЕООД гр.Ямбол- за вписване на промени в обстоятелствата на " Камида Ойл " ЕООД - увеличение на капитала чрез собствени средства на дружеството, неразпределена печалба. Към заявлението са приложени: пълномощно; документ за внесена ДТ; актуален устав на дружеството към 18.02.2019г.; счетоводен баланс на дружеството към 18.02.2019г.; решение на едноличния собственик на капитала от 15.02.2019г., с което е прието неразпределената печалба за периода 2004г. - 2017г., включена в "Други резерви" от баланса в размер на 1 571 835, 36 лева да бъде върната и отнесена счетоводно като неразпределена печалба за минали години; решение на едноличния собственик на капитала от 18.02.2019г. за увеличение на капитала на " Камида Ойл " ЕООД в размер на 1 095 000 лева със сумата на неразпределената печалба на дружеството от 2007г. до 2014г., като след увеличението дружественият капитал ще бъде 1 100 000 лева, разпределен в 1100 дяла, по 1000 лева всеки дял. Представени са и балансите на дружеството в периода 2007г.-2014г., както и декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ. По партидата на дружеството е обявен ГФО към 31.12.2018г. - вписване №20190222083306, за който е подадено заявление Г2 вх. №20190218165404. Към това заявление е представено решение от 12.02.2019г. на едноличния собственик на капитала на " Камида Ойл " ЕООД, с което е прието загубата за 2018г. в размер на 119800, 71 лева да се покрие от печалбата от 2015г. в размер на 124 299, 52 лева. За да постанови обжалвания отказ рег. №20190218171448/22.02.2019г. за увеличение на капитала на дружеството с неразпределена печалба, длъжностното лице при Агенцията по вписванията е приело, че условията за провеждане на увеличението се съдържат в чл.197, ал.1 ТЗ, като решението следва да се вземе в срок до три месеца след приемането на ГФО за изтеклата година - към 31.12.2018г., като при вписване на решението за увеличаване се представи баланса към момента на увеличението, за да се удостовери, че средствата за увеличението са налични и към 31.12.2018г., и към момента на провеждането на увеличението. Длъжностното лице е посочило, че обявеният по партидата на дружеството ГФО към 31.12.2018г. не съдържа данни за неразпределена печалба, а дружеството е с непокрита загуба към 31.12.2018г., при което по аргумент на чл.247а от ТЗ в този случай увеличение на капитала може да бъде проведено след покриване на загубата. Посочило е още, че в случай, че счетоводното отнасяне на печалбата за минали години е в раздел V от баланса "Други резерви", то решението за увеличаване на капитала следва да съдържа това обстоятелство - че увеличението с неразпределената печалба от други години е осчетоводена като "Други резерви" по баланса към 31.12.2018г., по който начин ще се постигне съответствие между взетото решение и обявения ГФО за 2018г. При тези данни жалбата е процесуално допустима. Същата изхожда от легитимирана страна - заявителя в производството пред Агенция по вписванията, насочена е срещу акт, който подлежи на съдебен контрол и е подадена в преклузивния 7-дневен срок по чл.25, ал.1 ЗТРРЮЛНЦ (отказът е постановен на 22.02.2019г., като жалбата е подадена на същия ден - 22.02.2019г.). Разгледана по същество жалбата е основателна, по следните съображения: По отношение на дружествата с ограничена отговорност е предвидено, че решението за увеличаване или намаляване на капитала се взема с единодушие от всички съдружници (чл.137, ал.3, вр. с чл.137, ал.1, т.4 ТЗ). За взетите решения се съставя протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма. Увеличаването на капитала, съгласно чл.148, ал.1 ТЗ се извършва чрез увеличаване на дяловете, записване на нови дялове и приемане на нови съдружници. За увеличаване на капитала на ООД е необходимо осъществяването на определени юридически факти, които образуват фактическия състав на увеличението - решение на общото събрание на съдружниците за увеличаване на капитала по реда на чл.148 ТЗ, вр. с чл.137, ал.1, т.4 ТЗ; поемане на увеличението; вписване на увеличението на капитала в търговския регистър. В константната съдебна практика е прието, че Търговският закон с нормата на чл.148 е уредил само начините на увеличаване на капитала на дружеството с ограничена отговорност, без да урежда източниците за това. За акционерните дружества изрично е предвидена възможността за увеличаване на капитала със средства на дружеството (чл.197, ал.1 ТЗ), каквато разпоредба при дружествата с ограничена отговорност липсва. Това обаче не означава, че нашето законодателство забранява увеличаване на капитала при дружествата с ограничена отговорност за сметка на неразпределената печалба. В съдебната практика е прието, че няма законова пречка капиталът на дружеството с ограничена отговорност да бъде увеличен за сметка на неразпределената печалба (в този смисъл е Решение №467/17.07.2004г. по гр.д. №1866/2003г. на I Т.О.на ВКС). Няма правно основание обаче да се приеме, че дружеството с ограничена отговорност следва да спазва процедурата по чл.197 ТЗ, вр. с чл.246, ал.4 ТЗ и чл.247а ТЗ, респ. да взема решение за създаване на фонд "Резервен", изискване за покриване на загуби от предходни години и т.н., тъй като тази уредба е предвидена само за акционерните дружества и цели да гарантира правата на акционерите и на кредиторите на акционерните дружества. Ето защо съдът приема, че уредбата за акционерните дружества не може да бъде прилагана по аналогия по отношение на увеличаване на капитала на дружествата с ограничена отговорност, тъй като липсва изрична законова препратка към тази уредба, като изводите на длъжностното лице за приложение в случая на чл.197 и чл.247а ТЗ, са незаконосъобразни. От представените по делото доказателства е установено, че едноличният собственик на капитала на " Камида Ойл " ЕООД е взел решение от 18.02.2019г. за увеличаване на капитала на дружеството " Камида Ойл " ЕООД от 5000 лева на 1100000лева, разпределен на 1100 дяла по 1000 лева всеки дял. Налице е увеличаване на дяловете по смисъла на чл.148, ал.1, т.1 ТЗ, които ще бъдат поети от едноличния собственик на капитала на " Камида Ойл " ЕООД - И.Д.И.. Средствата за увеличаване на капитала произтичат от неразпределената печалба на дружеството за периода 2007г.- 2014г. Видно от представените с жалбата писмени доказателства, през посочения период едноличният собственик на капитала е вземал решения печалбата на дружеството за съответната година да се отнася във фонд "Други резерви". Към подаденото заявление са представени годишните финансови отчети за изследвания период, в които са отразени натрупаните средства в "Други резерви". Образуването и поддържането на фонд "Резервен" при дружествата с ограничена отговорност не е задължително и следователно по отношение на тях не е приложима императивната норма на чл.246 ТЗ. В случая в устава на дружеството " Камида Ойл " ЕООД - чл.16 и чл.17 е уредена възможността собственикът на капитала да може да образува парични фондове на дружеството, като редът и отчисленията за съответния фонд се определя периодично от собственика на капитала на дружеството. Именно в изпълнение на предвиденото в устава, дружеството е образувало фонд "Други резерви", в който е отнасяна неразпределената печалба, а с решение на едноличния собственик на капитала от 15.02.2019г., приложено към заявлението, е прието неразпределената печалба, включена в "Други резерви" да бъде върната и отнесена счетоводно в " Неразпределена печалба за минали години". Към подаденото заявление е приложен счетоводен баланс на дружеството към 18.02.2019г. - датата на решението за увеличение на капитала, видно от който е налице натрупана печалба от минали години в размер на 1 571 835, 56лв. Същевременно, въпреки приетото от длъжностното лице, че в счетоводния баланс към 31.12.2018г. е налице отразяване на непокрита загуба, със заявлението за обявяване на ГФО за 2018г. е представено решение от 12.02.2019г. на едноличния собственик на капитала на дружеството, с което е прието загубата за 2018г. да бъде покрита с размера на печалбата от 2015г. Видно от ГФО за 2018г., натрупаните средства във фонд "Други резерви" са в размер на 1 692 х. лева. С част от тези средства- печалбата за 2015г. в размер на 124 299, 52 лева е покрита загубата за 2018г. в размер на 120 х.лева, при което в представения междинен счетоводен баланс към 18.02.2019г. размерът на неразпределената е 1 571 835, 56 лева. Средствата от натрупаната печалба в периода 2007г.-2014г. са налични и това е установен факт с представения счетоводен баланс към 18.02.2019г., представянето на който е изискуемо съгласно чл.21, ал.4, т.7 от Наредба №1/14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Налице е валидно взето решение по чл.137, ал.1, т.4, вр. с ал.3 ТЗ и чл.148, ал.1, т.1 ТЗ за увеличаване на капитала, приет е нов учредителен акт/устав, в който са отразени промените в капитала, поради което са налице всички предпоставки за вписване в търговския регистър на извършените промени. Предвид изложеното, постановеният отказ е незаконосъобразен и следва да бъде отменен. Водим от изложеното, ЯОС